造價員

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二 、合同法

合同是合同的主體之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

合同的主體：

1）自然人：個人

2）法人：組織  A企業(yè)法人  B非企業(yè)法人

3）其它組織：國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體

注：合同主體之間是平等主體關(guān)系。

典型題目：合同是平等主體的（   ）之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

A 自然人

B代理人

C法人

D其他組織

E 被代理人

答案：ACD

（一）合同訂立

當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)采取要約、承諾方式。

（1）要約

要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。

要約條件：

a.要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂"具體"是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。所謂"確定"，是指要約的內(nèi)容必須明確，不能含糊不清，否則無法承諾。

b.表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。

c.要約必須到達。大多數(shù)國家的法律都規(guī)定，要約必須于送達受要約人時才能產(chǎn)生效力

注：要約邀請：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

（2）承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。

承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。即，承諾生效時合同成立。

承諾生效時的地點為合同成立的地點。

（二）合同生效

合同生效與合同成立時兩個不同的概念。通常情況下，二者同步。但有些合同在成立后，并非立即產(chǎn)生法律效力，而是需其他條件成立之后，才開始生效。

1．無效合同

無效合同的原因有三種：

①訂立合同主體不合格。

例如：無民事行為能力人、限制民事行為能力人訂立合同且法定代理人不予追認(rèn)的，該合同無效，

②訂立合同內(nèi)容不合法。

③意思表示不真實。

注：合同中的下列免責(zé)條款無效：

一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

2．無效合同和可撤銷合同區(qū)別

（1）二者產(chǎn)生的原因不同

可變更、可撤銷合同產(chǎn)生的原因主要有重大誤解、顯失公平及乘人之危、欺詐脅迫且不危害國家利益；而無效合同產(chǎn)生的原因主要有以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益、違反法律強制性規(guī)定等。

（2）認(rèn)定程序的啟動不同

可變更、可撤銷合同中，是撤銷權(quán)人決定是否變更、撤銷合同，其他機關(guān)、團體、個人都無權(quán)干預(yù)；而無效合同中，人民法院和仲裁機關(guān)有主動干預(yù)權(quán)。

（3）可變更、可撤銷合同并非當(dāng)然無效，其在未被撤銷前是有效的；而無效合同是當(dāng)然無效、自始無效，且不能變更。

（4）對于可變更、可撤銷合同，撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)必須符合法律規(guī)定的期限，超過行使期限，合同有效，不得行使撤銷權(quán)；而無效合同，不存在期限的限制。

典型題目：無效合同產(chǎn)生的原因不包括（   ）。

A訂立合同主體不合格

B訂立合同內(nèi)容不合法

C顯失公平及乘人之危

D意思表示不真實

答案：C

典型題目：無效合同和可撤銷合同的區(qū)別不包括（   ）。

A二者產(chǎn)生的原因不同

B認(rèn)定程序的啟動不同

C二者在未被撤銷前都是有效的

D后者有時效限制，而前者無

答案：C

（三）合同的履行

合同的基本原則

1）平等原則　合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。

2）公平原則

3）誠實信用原則

4）自愿原則：自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得干預(yù)。

5）合法原則 對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

典型題目：我國《合同法》要求參與各方應(yīng)遵循的基本原則包括（   ）。

A.公開

B.公平

C.平等

D.自愿

E.誠實信用

答案：BCDE

（四）合同的變更及違約責(zé)任

變更分為協(xié)議變更和法定變更兩種。

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

違約責(zé)任的承擔(dān)有三種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補救措施和賠償損失。當(dāng)然，除此之外，違約責(zé)任還有其他形式，如違約金和定金責(zé)任。

注：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，違約方可部分或全部免除責(zé)任。但有以下例外：

(1)金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。

(2)遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。

典型題目：違約責(zé)任的承擔(dān)形式包括（   ）。

A. 繼續(xù)履行

B. 采取補救措施

C. 拒絕履行

D. 違約金

E. 賠償損失

答案：ABDE

（五）合同爭議的解決

合同爭議的方式有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。

(1)和解

和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。該方法：簡便易行，能經(jīng)濟、及時地解決糾紛；有利于維護合同雙方的合作關(guān)系，使合同能更好地得到履行；有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。

(2)調(diào)解

調(diào)解，是指合同當(dāng)事人發(fā)生爭議，經(jīng)過和解后，不能達成和解協(xié)議時，在第三方的主持下，根據(jù)事實、法律和合同，通過第三方的說服與勸解，促使雙方自愿達成協(xié)議，以求解決經(jīng)濟合同糾紛的方法。

調(diào)節(jié)分:民間調(diào)解、仲裁機構(gòu)調(diào)解和法庭調(diào)解三種。

(3)仲裁

仲裁、亦稱"公斷"，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。

這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解和調(diào)解解決，則應(yīng)及時將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁。

(4)訴訟

訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。有下列情形之一者，合同當(dāng)事人可以選擇訴訟方式解決合同爭議：

1）合同爭議的當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解的

2）經(jīng)過和解、調(diào)解未能解決合同爭議的

3）當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的

4）仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的

典型題目：經(jīng)過和解、調(diào)解未能解決合同爭議的，且當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，合同爭議的解決方式是（   ）。

A.繼續(xù)和解

B.繼續(xù)調(diào)解

C.繼續(xù)仲裁

D.訴訟

答案：D

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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