一級造價工程師

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第二節(jié) 合同法

1合同的訂立

1.1合同的形式：書面形式、口頭形式、其他形式，公正、審批登記等則是書面合同的特殊形式。合同法在合同形式上的要求是以不要求為原則的。

原因：1、合同的本質(zhì)對合同形式不做要求；2、市場經(jīng)濟要求不做限制；3、國際公約要求不做限制。

1.2要約和承諾

1.2.1要約是希望和其他人訂立合同的意思表示。

應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定：

1、內(nèi)容具體；2、表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該約束；

1.2.2要約邀請：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。在法律上無需承擔(dān)責(zé)任。

（價目表的寄送、招標(biāo)廣告、商業(yè)廣告（如果廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，視為要約）、招股說明書）

1.2.3承諾：受要約人做出的同意要約的意思表示。

特征：1、必須由受要約人做出；2、只能向要約人作出；3、內(nèi)容與要約內(nèi)容一致；4、在承諾期限內(nèi)作出。

1.2.4要約和承諾的生效：到達主義。（只有到達主義可以允許撤回，而投郵主義不可能撤回承諾）

1.3合同的基本內(nèi)容：何人、何物、何時、數(shù)量、質(zhì)量、價款、違約、爭議解決。

（當(dāng)事人的名稱或姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量、質(zhì)量、價款，履行的期限，地點和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法。）

1.4格式合同條款

發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以理解合同內(nèi)容，有兩種以上解釋的作出不利于提供格式一方的解釋，與非格式條款不一致的，以非格式條款為準(zhǔn)。

1.5訂約責(zé)任的種類

1.5.1訂立過錯責(zé)任：當(dāng)事人如果違背誠實信用原則的，在合同訂立中有過錯的，給對方造成損失，不論合同成立與否，均應(yīng)賠償。

包括：

1、假借訂立合同，惡意磋商；

2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要信息；

3、有其他違背誠實信用原則的行為。

1.5.2訂約保密責(zé)任

2合同的效力

2.1有效合同

2.1.1應(yīng)具備條件：

1、當(dāng)事人有民事、行為能力；

2、意思表示真實；

3、不違法。

2.1.2生效時間

依法成立的合同，自成立時生效。

2.2效力待定合同

1、限制行為能力人訂立的；

2、無代理權(quán)人以他人名義訂立的；

3、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)；

2.3無效合同

違法訂立的合同。（損害國家、集體、第三人、公共利益或有非法目的）

確認(rèn)權(quán)歸人民法院或仲裁機構(gòu)。

2.4可變更、撤銷合同

是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可以照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者是合同的效力歸于消滅的合同。

1、因重大誤解而訂立的；

2、訂立時不公平，使對方在違背自己的真實意思下訂立的合同，受損害人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

2.5合同無效和被撤銷后的法律后果

2.5.1無效合同或者被撤銷的合同自始就沒有法律約束力，合同部分無效，不影響其它部分效力；合同無效、被撤銷或終止，不影響合同中獨立存在的有關(guān)爭議解決的方法條款。

對因履行無效合同和被撤銷合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)依法進行處理，返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)，收歸國有。

2.5.2可撤銷合同的撤銷權(quán)1年。

2.6其他

2.6.1表見代理

3合同的履行

3.1合同履行：合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。

3.2履行原則：全面適當(dāng)履行、誠實信用。

3.3第三人履行合同的種類

3.4合同履行中的抗辯權(quán)

3.4.1同時履行抗辯權(quán)：一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行行為；一方在對方履行債務(wù)不符合合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

3.4.2先履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負債務(wù)，先履行一方不履行，后履行的一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行的一方履行不符合規(guī)定的，后履行的一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

3.4.3不安履行抗辯權(quán)：合同中規(guī)定了履行的先后順序，合同成立之后應(yīng)當(dāng)后履行合同的一方財務(wù)狀況惡化，應(yīng)當(dāng)先履行的合同一方在對方為履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。

4合同的終止

4.1合同終止：當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)在客觀上不復(fù)存在。

4.2終止條件：

1、債務(wù)已按照約定履行；2、合同解除；

3、債務(wù)互相抵消；4、債務(wù)人依法將標(biāo)底的物提存；

5、債券債務(wù)同歸一方；6、債權(quán)人免除債務(wù)；

7、合同的權(quán)利義務(wù)終止的其他情況。

4.3債務(wù)人將標(biāo)的提存的情況：

1、債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕領(lǐng)受；拒受

2、債權(quán)人下落不明；失蹤

3、債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；死亡

4、其他。

5合同爭議的解決

5.1和解：在自愿友好的基礎(chǔ)上，解決糾紛。

5.2調(diào)解：發(fā)生爭議，協(xié)商不能解決，在經(jīng)濟合同管理機關(guān)或有關(guān)機關(guān)團體等的主持下，通過說服教育，促使雙方互相讓步，達成協(xié)議。

5.3仲裁：當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者做出裁決，并負有自動履行義務(wù)的一種爭議的解決方式。

5.3.1原則：1、自愿原則；2、公平合理；3、依法獨立進行；4、一裁終局。

5.3.2仲裁協(xié)議內(nèi)容：

1、請求仲裁的意思表示；是否裁

2、仲裁事項；裁什么

3、選定的仲裁委員會。誰來裁

5.3.3仲裁庭的組成（兩種方式）：

1、當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成；

2、當(dāng)事人約定由一名仲裁員組成；

5.3.4仲裁裁決的執(zhí)行：當(dāng)一方當(dāng)事人不履行裁決是，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

5.4訴訟：當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，做出由國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。

合同雙方如果未約定仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。

對于一般合同爭議由被告住所地或合同履行地人民法院管轄；對于建設(shè)工程合同的糾紛一般都是用于不動產(chǎn)所在地的專署管轄；也允許在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的人民法院管轄。

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