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2013年招標師考試招標采購案例分析重點知識36

發(fā)表時間:2013/5/3 10:41:01 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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本文為2013年招標師考試考試《招標采購案例分析》教材招標案例分析重點詳細闡述,希望本文能夠幫助您更好的全面學習2013年招標師考試的重點知識!

[案例3.18]合同違約及不可抗力條款分析

[背景]某項目招標文件所附合同的部分內(nèi)容如下:

(1)合同價款支付方式

協(xié)議生效后10日內(nèi),甲方向乙方支付合同總價款的20%;……

逾期付款的,按日0.3%o的利率予以處罰。

(2)不可抗力

不可抗力,是指那些合同簽訂后發(fā)生的雙方無法控制和不可預見的事件,但不包括雙

方的違約或疏忽。包括地震、海嘯、洪水、火山爆發(fā)、臺風等因自然原因引發(fā)的重大災(zāi)

害,戰(zhàn)爭、瘟疫、地區(qū)性罷工,恐怖活動等人為重大災(zāi)害,以及其他程度與發(fā)生原因與之

相稱的事件。

[問題]

(1)合同價款支付的有關(guān)約定是否妥當?簡要說明理由。

(2)合同當事人能否約定不可抗力的范圍?發(fā)生不可抗力的法律后果是什么?

[分析]該案例考核的要點主要是合同條款的設(shè)置,主要表現(xiàn)為不夠規(guī)范,易產(chǎn)生爭

議。分述如下:

(1)期間的起算及逾期付款的處理:

關(guān)于期間的起算日,在合同履行及爭議解決中非常重要,應(yīng)做規(guī)范表述。常見的表述

如“X X后X X日內(nèi)”,或者直接表述為.:‘X X日內(nèi)”,起算日未寫明或不明確的,均不

夠規(guī)范。規(guī)范的表述為“X X之日起X X日內(nèi)”。此外,“處罰”一般認為是公法概念,

私法上用違約責任或者支付違約金的概念,如最高人民法院的司法解釋一般用“逾期付

款違約金”的概念。

(2)不可抗力:

對于不可抗力,《民法通則》與《合同法》均作出了定義:是指不能預見、不能避免

并不能克服的客觀情況。關(guān)于不可抗力的范圍,國際上并無統(tǒng)一的解釋,《合同法》也未

作列舉,可由合同當事人在合同訂立時具體約定。一般有概括式、列舉式和綜合式(概

括加列舉)三種規(guī)定方法。綜合式的表述兼具明確性與靈活性,較為常用。不可抗力的

法律后果主要是責任承擔問題。一般而言,不可抗力對于履行一方是免責事由。

[參考答案]

(1)合同支付期間的起算日設(shè)置不妥,即“協(xié)議生效后l0日內(nèi)”的表述不妥。“協(xié)

議生效后”并非一個具體的時間點,具有不確定性,易引發(fā)爭議。可改為“協(xié)議生效之

日起l0日內(nèi)”。

約定“處罰”不妥。應(yīng)將“予以處罰”改為“追究違約責任”,或“支付違約金”。

合同是地位平等的雙方當事人簽訂的合同,雙方的權(quán)利義務(wù)是一致的。處罰是公法上的概

念,只有公權(quán)力才能夠?qū)`反社會規(guī)則的人進行處罰。而合同是私法上的概念,在訂立以

及履行合同的過程中雙方地位是平等的,一方不能對另一方進行處罰。因此,合同中約定

的應(yīng)當為違約條款,違約方應(yīng)承擔的是違約責任,本案例具體表現(xiàn)為支付違約金,而不是

處罰。

(2)關(guān)于不可抗力的范圍,《合同法》僅概括表述,未作列舉,可由合同當事人在合

同訂立時具體約定。

因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的,不承擔民事責任,法律另有規(guī)定的除

外。發(fā)生不可抗力,致使不能實現(xiàn)合同目的,當事人可以解除合同。因不可抗力不能履行

合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外。當事人

遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)

當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明

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