法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《法理學(xué)》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來幫助！

一、法的歷史類型{一般掌握}

法的歷史類型是按照法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級(jí)意志的不同，對(duì)人類社會(huì)的法所作的分類。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，凡是建立在相同經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上、反映相同階級(jí)意志的法，就屬于同一歷史類型。

與人類進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后的社會(huì)形態(tài)的劃分相一致，人類社會(huì)存在四種歷史類型的法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法。

(一)奴隸制法和封建制法

1、奴隸制法是人類歷史上最早出現(xiàn)的法律，也是私有制類型最早的法律。奴隸制法的本質(zhì)和特征是由奴隸制社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定的，具體包括：

(1)嚴(yán)格保護(hù)奴隸主的所有制;

(2)公開反映和維護(hù)貴族的等級(jí)特權(quán);

(3)刑罰種類繁多、手段極其殘酷。

2、封建制法是經(jīng)奴隸制法之后出現(xiàn)的又一種私有制類型的法律。封建制法賴以建立和存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是地主或領(lǐng)主占有土地和部分占有農(nóng)民或農(nóng)奴，具體特征包括：

(1)封建主依靠封建土地所有制和超經(jīng)濟(jì)剝削(如無償勞役)迫使農(nóng)民依附于封建主階級(jí)，維護(hù)地主階級(jí)的土地所有制;

(2)確認(rèn)和維護(hù)封建等級(jí)特權(quán);

(3)刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連。

(二)資本主義法{重點(diǎn)掌握}

1、資本主義法的產(chǎn)生

(1)在封建社會(huì)中后期，逐步出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法，主要有：

①商法的興起

②羅馬法復(fù)興

③資本原始積累的法律的出現(xiàn)。如英國(guó)圈地運(yùn)動(dòng)中的法律

④憲法性法律的開始制定。如英國(guó)1215年的《大憲章》。

(2)總的來看，資本主義法主要有這樣一些基本特點(diǎn)：

①維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制，確立了“私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過錯(cuò)責(zé)任”等原則;

②維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政和代議制等法律制度;

③維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)自由、平等和****，確立法律面前人人平等，保障資產(chǎn)階級(jí)法治。

2.資本主義法的發(fā)展

(1)資本主義從自由競(jìng)爭(zhēng)時(shí)期發(fā)展到壟斷時(shí)期，特別是進(jìn)入20世紀(jì)后，資本主義從“個(gè)****利本位”變化為“社會(huì)本位”，法律原則也有了許多變化。但資產(chǎn)階級(jí)法的本質(zhì)并沒有根本改變。

(2)壟斷資本主義時(shí)期法的發(fā)展表現(xiàn)為：

①法律基本原則的變化;

②法與政府、社會(huì)的關(guān)系上，政府不僅僅只是“看守人”、“守夜人”。同時(shí)，出現(xiàn)了法的社會(huì)化趨向;

③法的運(yùn)行方面的變化：如委托立法、授權(quán)立法的出現(xiàn)，行政機(jī)關(guān)權(quán)力日益擴(kuò)大;準(zhǔn)法院組織的出現(xiàn);

④兩大法系逐步靠攏，國(guó)際立法增多，出現(xiàn)了象歐盟法律那樣的超國(guó)家組織的法律。

(三)社會(huì)主義法

【題例】

《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八條規(guī)定：“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業(yè)、貞操，淡泊如學(xué)生，遵守關(guān)于婦女從一而終的卓越規(guī)定?！钡谝话倭臈l規(guī)定：“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱，死后投生在豺狼腹內(nèi)，或?yàn)橄笃げ『头伟A所苦?！钡诎司淼谒陌僖皇邨l規(guī)定：“婆羅門貧困時(shí)，可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，而國(guó)王不應(yīng)加以處罰?！钡谑痪淼诎耸粭l規(guī)定：“堅(jiān)持苦行，純潔如學(xué)生，凝神靜思，凡十二年，可以償贖殺害一個(gè)婆羅門的罪惡?！苯Y(jié)合材料，判斷下列哪一說法是錯(cuò)誤的?(2009/一/8)

A《摩奴法典》的規(guī)定表明，人類早期的法律和道德、宗教等其他規(guī)范是渾然一體的

B《摩奴法典》規(guī)定苦修可以免于處罰，說明《法典》缺乏強(qiáng)制性

C《摩奴法典》公開維護(hù)人和人之間的不平等

D《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩，與現(xiàn)代法律精神不相符合

二、法的繼承與法的移植{重點(diǎn)掌握}

(一)法的繼承的含義與根據(jù)

1、法的繼承的含義

法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接和繼受。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系。

2、法的繼承的客觀性

法的繼承是客觀存在的。法的階級(jí)性并不排斥法的繼承性。

3、法的繼承的根據(jù)和理由

(1)社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性;

(2)法的相對(duì)獨(dú)立性決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性;

(3)法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性;

(4)法的發(fā)展的歷史事實(shí)驗(yàn)證了法的繼承性。

(二)法的移植

1、法的移植的含義

法的移植則反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒，即體現(xiàn)法空間上的關(guān)系。

2、法的移植的范圍

除了外國(guó)的法律外，還包括國(guó)際法律和慣例。法的移植以供體(被移植的法)和受體(接受移植的法)之間存在著共同性，即受同一規(guī)律的支配，互不排斥，可互相吸納為前提。

3、法的移植有其必然性和必要性：

4、法的移植有下列幾種類型：

(1)經(jīng)濟(jì)、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國(guó)家相互吸收對(duì)方的法律，以至融合和趨同;

(2)落后國(guó)家或發(fā)展中國(guó)家直接采納先進(jìn)國(guó)家或發(fā)達(dá)國(guó)家的法律;

(3)區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)或法律全球化。

5、法的移植的原則

(1)避免不加選擇地盲目移植，選擇優(yōu)秀的、適合本國(guó)國(guó)情和需要的法律進(jìn)行移植;

(2)注意國(guó)外法與本國(guó)法之間的同構(gòu)性和兼容性;

(3)注意法律體系的系統(tǒng)性;

(4)同時(shí)法的移植要有適當(dāng)?shù)某靶浴?/p>

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（責(zé)任編輯：lqh）

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