法律資格考試

(2013年)

25.新余有限公司共有股東4人，股東劉某為公司執(zhí)行董事。在公司章程無特別規(guī)定的情形下，劉某可以行使下列哪一職權(quán)?(　)

A.決定公司的投資計(jì)劃

B.否決其他股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為的效力

C.決定聘任公司經(jīng)理

D.決定公司的利潤(rùn)分配方案

【答案】C

【解析】本題考核執(zhí)行董事的職權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《公司法》第38條第1款第(一)項(xiàng)的規(guī)定，決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃屬于股東會(huì)職權(quán)，而非執(zhí)行董事的職權(quán)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。根據(jù)《公司法》第72條第2款的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。據(jù)此可知，執(zhí)行董事對(duì)此沒有一票否決權(quán)。

選項(xiàng)C正確。《公司法》第47條第(九)項(xiàng)規(guī)定，董事會(huì)(執(zhí)行董事)負(fù)責(zé)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！豆痉ā返?7條第(五)項(xiàng)規(guī)定，董事會(huì)(執(zhí)行董事)負(fù)責(zé)制訂公司的利潤(rùn)分配方案。該法第38條第1款第(六)項(xiàng)規(guī)定，股東會(huì)負(fù)責(zé)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案。據(jù)此可知，對(duì)于公司的利潤(rùn)分配方案，執(zhí)行董事有制訂權(quán)，但是沒有最終決定權(quán)。

26.泰昌有限公司共有6個(gè)股東，公司成立兩年后，決定增加注冊(cè)資本500萬元。下列哪一表述是正確的?(　)

A.股東會(huì)關(guān)于新增注冊(cè)資本的決議，須經(jīng)三分之二以上股東同意

B.股東認(rèn)繳的新增出資額可分期繳納

C.股東有權(quán)要求按照認(rèn)繳出資比例來認(rèn)繳新增注冊(cè)資本的出資

D.一股東未履行其新增注冊(cè)資本出資義務(wù)時(shí)，公司董事長(zhǎng)須承擔(dān)連帶責(zé)任

【答案】B

【解析】本題考核增資。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！豆痉ā返?4條第2款規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，有限責(zé)任公司增資決議須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，而不是經(jīng)三分之二以上股東同意。

選項(xiàng)B正確?！豆痉ā返?79條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。該法第26條第1款規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司的出資實(shí)行認(rèn)繳制，股東可以分期繳納出資。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！豆痉ā返?5條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。據(jù)此可知，有限責(zé)任公司增資時(shí)，除另有約定外，股東應(yīng)按照實(shí)繳出資比例來認(rèn)購(gòu)新股。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！豆痉ń忉?三)》第13條第4款規(guī)定，股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。據(jù)此可知，公司董事長(zhǎng)有過錯(cuò)的，才承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

27.關(guān)于股東或合伙人知情權(quán)的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(　)

A.有限公司股東有權(quán)查閱并復(fù)制公司會(huì)計(jì)賬簿

B.股份公司股東有權(quán)查閱并復(fù)制董事會(huì)會(huì)議記錄

C.有限公司股東可以知情權(quán)受到侵害為由提起解散公司之訴

D.普通合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料

【答案】D

【解析】本題考核股東或合伙人的知情權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《公司法》第34條第2款規(guī)定，股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。據(jù)此可知，有限公司股東有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，但無權(quán)復(fù)制。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《公司法》第98條規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢。據(jù)此可知，股份公司股東有權(quán)查閱董事會(huì)會(huì)議記錄，但無權(quán)復(fù)制。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！豆痉ń忉?二)》第1條第2款規(guī)定，股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

選項(xiàng)D正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第28條第2款規(guī)定，合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料。

28.香根餐飲有限公司有股東甲、乙、丙三人，分別持股51%、14%與35%.經(jīng)營(yíng)數(shù)年后，公司又開設(shè)一家分店，由丙任其負(fù)責(zé)人。后因公司業(yè)績(jī)不佳，甲召集股東會(huì)，決議將公司的分店轉(zhuǎn)讓。對(duì)該決議，丙不同意。下列哪一表述是正確的?(　)

A.丙可以該決議程序違法為由，主張撤銷

B.丙可以該決議損害其利益為由，提起解散公司之訴

C.丙可以要求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)

D.公司可以丙不履行股東義務(wù)為由，以股東會(huì)決議解除其股東資格

【答案】C

【解析】本題考核異議股東的回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。該股東決議不存在程序違法的情況。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《公司法解釋(二)》第1條第1款規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：(一)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(二)股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(三)公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(四)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。本案中，公司經(jīng)營(yíng)目前不存在“僵局”，丙的解散主張不成立。

選項(xiàng)C正確。《公司法》第75條第1款第(二)項(xiàng)規(guī)定，股東會(huì)作出轉(zhuǎn)讓公司主要財(cái)產(chǎn)的決議，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。題干中并未提到“丙不履行股東出資義務(wù)”的相關(guān)事實(shí)，因此以此為由解除其股東資格沒有法律依據(jù)。

29.甲公司于2012年12月申請(qǐng)破產(chǎn)。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司無法清償欠乙公司100萬元的貨款，而甲公司董事長(zhǎng)汪某卻有150萬元的出資未繳納，乙公司要求汪某承擔(dān)償還責(zé)任，汪某隨后確實(shí)支付給乙公司100萬元。下列哪一表述是正確的?(　)

A.就汪某對(duì)乙公司的支付行為，管理人不得主張撤銷

B.汪某目前尚未繳納的出資額應(yīng)為150萬元

C.管理人有義務(wù)要求汪某履行出資義務(wù)

D.汪某就其未履行的出資義務(wù)，可主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯

【答案】C

【解析】本題考核未履行出資義務(wù)的股東責(zé)任、破產(chǎn)中的撤銷權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！镀飘a(chǎn)法》第32條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。據(jù)此可知，就汪某對(duì)乙公司的支付行為，管理人有權(quán)主張撤銷。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。汪某已經(jīng)以為公司償債方式出資了100萬，其尚未繳納的出資額是50萬。

選項(xiàng)C正確。《破產(chǎn)法》第35條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第1條第(三)項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持。據(jù)此可知，基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)不受訴訟時(shí)效的限制。

30.關(guān)于合伙企業(yè)與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(　)

A.二者的投資人都只能是自然人

B.二者的投資人都一律承擔(dān)無限責(zé)任

C.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可申請(qǐng)變更登記為普通合伙企業(yè)

D.合伙企業(yè)不能申請(qǐng)變更登記為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

【答案】C

【解析】本題考核合伙企業(yè)與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第8條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是一個(gè)自然人?！逗匣锲髽I(yè)法》第2條第1款規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。據(jù)此可知，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是一個(gè)自然人;而合伙企業(yè)的投資人可以是自然法、法人或其他組織。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第2條規(guī)定，本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體?！逗匣锲髽I(yè)法》第2條第3款規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此可知，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人承擔(dān)無限責(zé)任;而合伙企業(yè)包括有限合伙，有限合伙中的有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。

選項(xiàng)C正確。若個(gè)人投資企業(yè)中增加一個(gè)投資人，則可以依法申請(qǐng)變更為普通合伙企業(yè)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。反之，合伙企業(yè)中只剩下一個(gè)普通合伙人時(shí)，其已經(jīng)不滿足合伙企業(yè)的條件了，但是其可以申請(qǐng)將企業(yè)的性質(zhì)變更為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

31.甲未經(jīng)乙同意而以乙的名義簽發(fā)一張商業(yè)匯票，匯票上記載的付款人為丙銀行。丁取得該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給戊。下列哪一說法是正確的?(　)

A.乙可以無權(quán)代理為由拒絕承擔(dān)該匯票上的責(zé)任

B.丙銀行可以該匯票是無權(quán)代理為由而拒絕付款

C.丁對(duì)甲的無權(quán)代理行為不知情時(shí)，丁對(duì)戊不承擔(dān)責(zé)任

D.甲未在該匯票上簽章，故甲不承擔(dān)責(zé)任

【答案】A

【解析】本題考核票據(jù)的無權(quán)代理、票據(jù)的文義性與無因性。

選項(xiàng)A正確。在甲無權(quán)代理的情況下，乙可以以非本人所為進(jìn)行抗辯，拒絕承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

選項(xiàng)B、C錯(cuò)誤。票據(jù)簽章具有獨(dú)立性，票據(jù)流轉(zhuǎn)具有無因性，丙銀行、丁一旦在票據(jù)上進(jìn)行了真實(shí)簽章，就要對(duì)票據(jù)債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。甲未在票據(jù)上簽章，甲不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

32.依據(jù)我國(guó)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于證券發(fā)行的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(　)

A.所有證券必須公開發(fā)行，而不得采用非公開發(fā)行的方式

B.發(fā)行人可通過證券承銷方式發(fā)行，也可由發(fā)行人直接向投資者發(fā)行

C.只有依法正式成立的股份公司才可發(fā)行股票

D.國(guó)有獨(dú)資公司均可申請(qǐng)發(fā)行公司債券

【答案】D

【解析】本題考核證券發(fā)行。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！蹲C券法》第10條第3款規(guī)定，非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。據(jù)此可知，證券可以公開發(fā)行，也可以依法非公開發(fā)行。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！蹲C券法》第11條第1款規(guī)定，發(fā)行人申請(qǐng)公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。據(jù)此可知，發(fā)行人不能直接向投資者發(fā)行證券，必須聘請(qǐng)保薦人。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。采用募集方式設(shè)立的股份公司，公司在設(shè)立過程中就可以向社會(huì)發(fā)行股票了，在公司成立之后向投資者交付股票。

選項(xiàng)D正確。國(guó)有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司，可以依法發(fā)行公司債券。

33.依據(jù)我國(guó)《海商法》和《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于船舶物權(quán)的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(　)

A.甲的船舶撞壞乙的船舶，則乙就其損害賠償對(duì)甲的船舶享有留置權(quán)

B.甲以其船舶為乙設(shè)定抵押擔(dān)保，則一經(jīng)簽訂抵押合同，乙即享有抵押權(quán)

C.以建造中的船舶設(shè)定抵押權(quán)的，抵押權(quán)僅在辦理登記后才能產(chǎn)生效力

D.同一船舶上設(shè)立數(shù)個(gè)抵押權(quán)時(shí)，其順序以抵押合同簽訂的先后為準(zhǔn)

【答案】B

【解析】本題考核船舶物權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！逗Ｉ谭ā返?5條第2款規(guī)定，船舶留置權(quán)，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時(shí)，可以留置所占有的船舶，以保證造船費(fèi)用或者修船費(fèi)用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時(shí)消滅。據(jù)此可知，船舶留置權(quán)只限于造船人和修船人的留置權(quán)，船舶碰撞的損害賠償請(qǐng)求權(quán)不能行使留置權(quán)。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！段餀?quán)法》第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。據(jù)此可知，船舶抵押權(quán)采取登記對(duì)抗主義，抵押權(quán)自抵押合同生效之日起設(shè)立。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！段餀?quán)法》第199條規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償：(一)抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償;(二)抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償;(三)抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。據(jù)此可知，同一船舶上設(shè)定數(shù)個(gè)抵押權(quán)的，已經(jīng)登記的優(yōu)先于未登記的，都未登記的，按照債權(quán)比例清償。

34.甲公司將其財(cái)產(chǎn)向乙保險(xiǎn)公司投保。因甲公司要向銀行申請(qǐng)貸款，乙公司依甲公司指示將保險(xiǎn)單直接交給銀行。下列哪一表述是正確的?(　)

A.因保險(xiǎn)單未送達(dá)甲公司，保險(xiǎn)合同不成立

B.如保險(xiǎn)單與投保單內(nèi)容不一致，則應(yīng)以投保單為準(zhǔn)

C.乙公司同意承保時(shí)，保險(xiǎn)合同成立

D.如甲公司未繳納保險(xiǎn)費(fèi)，則保險(xiǎn)合同不成立

【答案】C

【解析】本題考核財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同。

選項(xiàng)A、D錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確?！侗ｋU(xiǎn)法》第13條第1款規(guī)定，投保人提出保險(xiǎn)要求，經(jīng)保險(xiǎn)人同意承保，保險(xiǎn)合同成立。保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向投保人簽發(fā)保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證。據(jù)此可知，保險(xiǎn)合同自投保人與保險(xiǎn)人達(dá)成合意時(shí)成立，保單是否送達(dá)、保費(fèi)是否已經(jīng)繳納不影響保險(xiǎn)合同的成立。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！侗ｋU(xiǎn)法解釋(二)》第14條第(一)項(xiàng)規(guī)定，投保單與保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證不一致的，以投保單為準(zhǔn)。但不一致的情形系經(jīng)保險(xiǎn)人說明并經(jīng)投保人同意的，以投保人簽收的保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證載明的內(nèi)容為準(zhǔn)。

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