法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

一、成文法在行政法法律淵源中的地位

原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源，不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。行政機關的行政慣例、法院的司法裁判以及學者的理論學說不能成為我國行政機關活動的法律根據(jù)，也不能成為評價行政活動合法性的準則。

二、行政法法律淵源的主要種類

1.憲法。憲法的規(guī)定在行政法的法律淵源體系中具有最高法律效力，憲法是國家的根本大法，規(guī)定國家的基本制度，是各項立法的依據(jù)。憲法包含的行政法規(guī)范主要有：

(1)關于公民基本權利和義務的規(guī)范。

(2)關于國家行政機關組織、基本工作制度和職權的規(guī)范。

(3)關于行政管理活動基本原則的規(guī)范。

(4)關于國有經(jīng)濟組織、集體經(jīng)濟組織、外資或合資經(jīng)濟組織以及個體勞動者在行政活動中的權利、義務的規(guī)范。

此外，還有關于國家行政區(qū)域劃分和設立特別行政區(qū)的規(guī)范，關于國家發(fā)展教育、科學、醫(yī)療衛(wèi)生、體育、文學藝術的規(guī)范等等。

2.法律，指全國人民代表大會及其常務委員會制定發(fā)布的基本法律和普通法律，其中80%以上是行政法的法律淵源。法律是對憲法中所規(guī)定的關于行政權力的獲得、行使和接受監(jiān)督的原則性規(guī)范具體化。法律作為行政法的淵源僅次于憲法，具有較高的效力等級，是其他法律淵源的依據(jù)。

3.行政法規(guī)，指由國務院根據(jù)憲法和法律，按照行政法規(guī)的制定權限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。行政法規(guī)是對法律進行具體化的主要形式，其效力僅次于法律，高于其他法律淵源。根據(jù)國務院關于《行政法規(guī)制定程序條例》的規(guī)定，行政法規(guī)的名稱有"條例"、"規(guī)定"、"辦法"三種。也就是說，行政法規(guī)的表現(xiàn)形式僅限于此三種，國務院制定的不屬于此三種名稱的規(guī)范性文件不在行政法規(guī)之列，如決定、通知、通告等。記住這一點，對于掌握國務院行政法規(guī)與非行政法規(guī)的權限范圍非常重要。

4.地方性法規(guī)，指由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會，較大的市的人民代表大會及其常委會，按照地方性法規(guī)制定權限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會制定的地方性法規(guī)不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸，較大的市的人民代表大會及其常委會制定的地方性法規(guī)不得與憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸;可以根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要制定地方性法規(guī)。在等級效力上，地方性法規(guī)低于憲法、法律和行政法規(guī);在地域效力上，其效力范圍也僅限于本行政區(qū)域以內(nèi)。

5.自治條例和單行條例，指我國民族自治地方的人民代表大會按照自治條例和單行條例的制定權限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。自治區(qū)的自治條例和單行條例報全國人大常委會批準后生效;自治州、自治縣的自治條例和單行條例報省或自治區(qū)人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案。

6.行政規(guī)章，分為國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。行政規(guī)章的數(shù)量大，適用范圍廣，是行政法的主要淵源之一。部門規(guī)章，是國務院各組成部門和具有行政管理職能的直屬機構，按照規(guī)章制定權限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。部門規(guī)章應當規(guī)定屬于執(zhí)行法律或者國務院行政法規(guī)、決定命令的事項。在效力方面，等級效力低于法律和行政法規(guī);地域效力可以及于全國。

地方政府規(guī)章，是省、自治區(qū)和直轄市、較大市的人民政府，根據(jù)地方政府規(guī)章的制定權限和制定程序發(fā)布的規(guī)范性文件。在規(guī)定范圍上有兩方面，一是為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項;二是屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。在效力方面，等級效力低于法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)，地域效力限于本行政區(qū)域。

7.國際條約和協(xié)定。我國批準或參加的國際條約，因其內(nèi)容涉及我國的行政管理而成為行政法的淵源。根據(jù)中國加入世界貿(mào)易組織文件的相關規(guī)定，WTO協(xié)定和中國入世文件關于我國行政機關和其他有關機構權利義務的規(guī)定，應當轉化為中國的國內(nèi)立法后才能作為行政法的法律淵源予以適用。

8.法律解釋。法律解釋，是指法律的規(guī)定需要進一步明確具體含義的，或者法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確法律依據(jù)的情形，由法定機關根據(jù)法定程序對法律作出的解釋。

關于行政法的淵源，還有以下兩點大家需要特別注意：

一是根據(jù)行政訴訟法關于涉外行政訴訟法律適用的規(guī)定，國際條約優(yōu)先于國內(nèi)法律的適用，但根據(jù)我國加入WTO時的約定，國內(nèi)法律優(yōu)先于WTO規(guī)則的適用，只有在沒有國內(nèi)立法時，才適用WTO規(guī)則。

二是必須是有權解釋的機關對作為上述行政法法律淵源的解釋，才可作為行政法的淵源，其他的無權解釋機關的解釋不得作為行政法的淵源。

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（責任編輯：lqh）

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