法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來幫助！

【知識(shí)要點(diǎn)】

(一)概述

1.刑法上的危害行為：基于人的意識(shí)和意志支配實(shí)施的客觀上侵犯法益的身體活動(dòng)。危害行為三特征：

(1)有體性：身體活動(dòng)包括舉動(dòng)和靜止，不包括犯意形成與流露。

注意區(qū)別言論與發(fā)表言論(言論屬于思想、觀念的范疇，但發(fā)表言論屬于行為的范疇)。

(2)有意性：刑法只調(diào)整有意識(shí)和有意志支配和控制的行為，而不包括反射動(dòng)作、睡夢中的舉動(dòng)等等。

(3)有害性：刑法只禁止在客觀上危害社會(huì)的行為，對(duì)社會(huì)無害的身體舉止不會(huì)被規(guī)定在刑法中。其社會(huì)危害表現(xiàn)為法益侵犯性，包括對(duì)法益的實(shí)際侵犯和侵犯危險(xiǎn)。

注意：行為是否具有法益侵犯性，是以客觀事實(shí)作為標(biāo)準(zhǔn)來判斷，而非以行為人主觀認(rèn)識(shí)的事實(shí)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。具體來說，應(yīng)以行為時(shí)存在的所有客觀事實(shí)為基礎(chǔ)，并對(duì)客觀事實(shí)進(jìn)行一定程度的抽象(抽象的方法是舍棄阻止結(jié)果發(fā)生的事實(shí))，同時(shí)站在行為時(shí)的立場，原則上按照客觀的因果法則進(jìn)行判斷。

2.刑法上的行為包括實(shí)行行為、預(yù)備行為、教唆行為、幫助行為。其中實(shí)行行為是刑法的中心概念，因?yàn)閷?shí)行行為是刑法分則規(guī)定的、具有法益侵犯急迫可能性的行為，是刑法主要禁止的行為。

(1)實(shí)行行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)：

第一，形式上符合客觀構(gòu)成要件，而且具有法益侵害的緊迫性(“著手”屬于實(shí)行行為的起點(diǎn))。實(shí)行行為通常是刑法分則規(guī)定的，但刑法分則規(guī)定的行為并不一定是實(shí)行行為，有可能屬于預(yù)備行為。

第二，屬于類型性的法益侵害行為，即從社會(huì)相當(dāng)性上評(píng)價(jià)屬于社會(huì)生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行為。

例如，甲為了殺害乙，勸乙乘坐飛機(jī)出外旅行，希望乙死于空難，結(jié)果乙果真死于飛機(jī)事故。乘坐飛機(jī)盡管具有一定危險(xiǎn)性，但這種危險(xiǎn)屬于社會(huì)生活允許的危險(xiǎn)，勸他人乘坐飛機(jī)的行為并不屬于刑法要禁止的行為。

(2)實(shí)行行為與其他刑法理論的關(guān)聯(lián)：

第一，影響犯罪未遂、犯罪預(yù)備的區(qū)分：如果已經(jīng)著手實(shí)行行為，絕對(duì)不可能成立犯罪預(yù)備。

第二，影響犯罪未遂與不可罰的不能犯地區(qū)分：如果沒有法益侵犯性的行為存在，那就沒有犯罪的存在。

第三，影響因果關(guān)系的判斷;因果關(guān)系是討論實(shí)行行為與實(shí)害結(jié)果之間的關(guān)系，如果沒有實(shí)行行為，那么實(shí)害結(jié)果就只能是另一實(shí)行行為或者自然事件導(dǎo)致。

例如甲為了殺死乙，打算下午外出打獵時(shí)制造事故打死乙;早上檢查獵槍時(shí)，槍支走火導(dǎo)致乙死亡。本案中甲在殺人故意支配下只實(shí)施了預(yù)備行為，所以死亡結(jié)果不能歸于故意殺人行為;導(dǎo)致乙死亡的只能是過失的實(shí)行行為。本案甲的行為成立故意殺人罪(預(yù)備)與過失致人死亡罪的想象競合犯，擇一重罪(故意殺人罪)處罰。

第四，影響共犯人的分類：共同犯罪人根據(jù)分工不同，可以分為實(shí)行犯、教唆犯與幫助犯。

(3)直接正犯與間接正犯

行為人以自身的直接、積極的身體活動(dòng)實(shí)行犯罪的，是直接正犯(直接實(shí)行犯)。

行為人通過支配他人進(jìn)而支配犯罪事實(shí)的的，是間接正犯(間接實(shí)行犯)。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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