法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來(lái)幫助!

第二十一條 為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。

緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

第一款中關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。

【知識(shí)要點(diǎn)】

緊急避險(xiǎn)的本質(zhì)是避免現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)、保護(hù)較大或同等法益。分洪是緊急避險(xiǎn)的適例。

1、正在發(fā)生現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)

(1)、危險(xiǎn)的來(lái)源：自然力量、動(dòng)物侵襲、危害行為。

(2)、危險(xiǎn)的限定：現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)不包括職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人所面臨的對(duì)本人的危險(xiǎn)。

(3)、危險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)性：客觀存在的危險(xiǎn)正在發(fā)生。

假想避險(xiǎn)：客觀上不存在現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，但行為人錯(cuò)誤地認(rèn)為存在現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)，進(jìn)而實(shí)施避險(xiǎn)行為的，是假想避險(xiǎn)。對(duì)于假想避險(xiǎn)，按照事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的原則處理。

2、出于不得已而損害另一法益

(1)、不得已：對(duì)于正在發(fā)生危險(xiǎn)，沒(méi)有其他合理的方法排出危險(xiǎn)，只能損害另一較小或者同等法益，才能保護(hù)面臨危險(xiǎn)的法益。

(2)、損害另一法益：通常是指損害第三者的法益，而不是針對(duì)危險(xiǎn)來(lái)源本身造成損害。

3、避險(xiǎn)意圖

【特別提示】：為了保護(hù)非法利益，不允許進(jìn)行緊急避險(xiǎn)。例如，脫逃犯為了逃避公安人員的追 捕而侵入他人住宅，不能認(rèn)定為緊急避險(xiǎn)，而成立非法侵入住宅罪。

沒(méi)有超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害

4、司法考試觀點(diǎn)認(rèn)為，緊急避險(xiǎn)行為所引起的損害應(yīng)小于所避免的損害。

【特別提示】：

①保護(hù)的利益大于損害的利益也有可能超過(guò)必要限度。例如，為防止森林火災(zāi)蔓延， 根據(jù)具體情形，砍伐10米左右的樹(shù)木制造隔離帶即可，但行為人下令砍伐樹(shù)木500米以制造 隔離帶。

②不得已損害同等法益的，也不一定超過(guò)了必要限度。因?yàn)槿绻Ｗo(hù)甲法益的唯一方 法就是損害同等的乙法益，那么，這種行為就沒(méi)有實(shí)質(zhì)利益，整體上沒(méi)有法益侵犯，難以成 立犯罪。

③避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)：避險(xiǎn)行為超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害。避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)不是獨(dú)立罪名，不能定 “避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)罪”，也不能定“避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)致人重傷罪”、“避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)致人死亡罪”等。對(duì)于避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。

④正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的簡(jiǎn)要比較：

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（責(zé)任編輯：lqh）

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