法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

1.行政處罰的基本原則

(一)處罰法定原則

行政處罰必須嚴格依照法律規(guī)定進行;包括處罰設(shè)定法定、實施處罰的主體法定、處罰的依據(jù)法定、處罰的程序法定;

(二)處罰公正、公開原則

處罰公正原則，是指行政處罰的設(shè)定與實施公平正直，沒有偏私;

處罰公開原則，是指行政處罰的設(shè)定與實施要向社會公開，包括①對違法行為給予處罰的規(guī)定要公開，未經(jīng)公開的規(guī)范不能作為行政處罰的依據(jù);②對違法行為實施處罰的程序必須公開。

(三)一事不再罰原則

(1)針對一個違法行為，一個處罰主體或多個處罰主體不能根據(jù)同一個法律規(guī)范再次作出處罰;

(2)針對一個違法行為，一個處罰主體或多個處罰主體不能根據(jù)不同的法律規(guī)范作出同一種類的處罰;

(四)處罰與教育相結(jié)合原則

(五)保障權(quán)利原則

法律賦予相對人在處罰的過程中享有稱述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)、申請復議權(quán)、提出訴訟權(quán)利及賠償權(quán)。

2.處罰的種類

(一)警告;

(二)罰款;

(三)沒收違法所得、沒收非法財物;

(四)責令停產(chǎn)停業(yè);

(五)暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照;

(六)行政拘留

行政拘留由公安機關(guān)的拘留所執(zhí)行，而不是看守所;被處罰人可以向公安機關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留申請，由被處罰人或其近親屬提出擔保人或交納保證金，暫緩執(zhí)行;其中擔保人應(yīng)符合下列條件：

(1)與本案無牽連的;

(2)享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制;

(3)在當?shù)赜谐Ｗ艨诤凸潭ㄗ∷?

(4)有能力履行擔保義務(wù);

3.行政處罰的設(shè)定權(quán)

(一)法律的設(shè)定權(quán)

法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，并對限制人身自由的處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專屬權(quán);

(二)行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)

(1)創(chuàng)設(shè)權(quán)：行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由以外的各種行政處罰;

(2)規(guī)定權(quán)：行政法規(guī)必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定;

(三)地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)

(1)創(chuàng)設(shè)權(quán)：地方性法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由、吊銷營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰;

(2)規(guī)定權(quán)：地方性法規(guī)必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)做出規(guī)定;

(四)規(guī)章的設(shè)定權(quán)

(1)創(chuàng)設(shè)權(quán)：規(guī)章只能創(chuàng)設(shè)一定數(shù)額的罰款和警告(部門規(guī)章的罰款數(shù)額由國務(wù)院規(guī)定;地方政府規(guī)章的罰款數(shù)額由省級人大常委確定);

(2)規(guī)定權(quán)：部門規(guī)章和地方政府規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定給予行政處罰的行為、種類、幅度的范圍內(nèi)做出規(guī)定。

(五)除法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件都不得對行政處罰加以創(chuàng)設(shè)。

4.行政處罰的實施

(一)行政處罰的實施主體

(1)并不是任何行政機關(guān)都可以行使處罰權(quán)，只有法律、法規(guī)和規(guī)章明確授權(quán)，取得特定行政處罰權(quán)的一級(縣級)行政機關(guān)才能行使;

(2)國務(wù)院或經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省級人民政府有權(quán)決定一個聯(lián)合或綜合機關(guān)可行使數(shù)個行政機關(guān)所享有的行政處罰權(quán)(限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使，不能授予其他任何行政機關(guān)行使);

(3)經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的授權(quán)，具有管理公共事物職能的組織也可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰;

(4)行政機關(guān)可以依法將自己的行政處罰權(quán)委托給非行政組織行使，但接受委托的組織必須具備法定的條件：①依法成立的管理公共事物的事業(yè)組織;②具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員 ;③對違法行為需要進行技術(shù)檢查或技術(shù)鑒定的，應(yīng)當有條件組織進行相應(yīng)的技術(shù)檢查或技術(shù)鑒定。

(二)行政處罰的管轄

(1)縣級以上地方政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)對違法行為享有管轄權(quán);(注意：治安管理處罰由縣級以上公安機關(guān)決定，對警告、500元以下罰款可以由派出所決定)

(2)行政處罰以違法行為發(fā)生地為一般原則;其中，違反行為發(fā)生地包括違反行為的實施地、違法行為的發(fā)現(xiàn)地和違法行為的結(jié)果地;

(三)不給予行政處罰的規(guī)定

(1)不滿14周歲的人有違法行為;

(2)精神病人在不能辨別或不能控制自己行為時有違法行為的;

(3)違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的。

(四)從輕或減輕行政處罰的規(guī)定

(1)已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的;

(2)主動消除或減輕違法行為危害后果的;

(3)受他人威脅有違法行為的;

(4)配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;

(五)行政處罰與刑事處罰折抵的規(guī)定

違法行為構(gòu)成犯罪時，法院判處刑罰的，以下行政處罰可應(yīng)當折抵：

(1)行政拘留應(yīng)當折抵刑事拘役或有期徒刑;

(2)行政罰款應(yīng)當折抵刑事罰金;

(3)行政沒收違法所得與刑事沒收財產(chǎn)，兩者可以并存，但不能折抵。

(六)行政處罰的時效

(1)違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰;

(2)依照《治安管理處罰條例》規(guī)定，違反治安管理行為的追訴時效是6個月;

(3)前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算，違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的(連續(xù)狀態(tài)如：工廠每天在超標排放污水;繼續(xù)狀態(tài)如：違章建筑物的存在)，從行為終了之日起計算。

(七)行政許可實施的程序

(1)當場作出行政處罰決定(簡易程序)的條件

①違法事實確鑿，并有法定依據(jù);

②對公民警告或罰款數(shù)額為50元以下，對法人或其他組織警告或罰款數(shù)額為1千元以下(違反治安處罰，對其警告或罰款200元以下);

③執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應(yīng)當向當事人出示證件，填寫行政處罰書并當場交付當事人;

④執(zhí)法人員當場作出的行政處罰決定，必須報所屬行政機關(guān)備案;

(2)行政處罰一般程序中的調(diào)查取證的規(guī)定

①調(diào)查取證時，執(zhí)法人員不得少于2人，并應(yīng)出示證件;執(zhí)法人員與當事人有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當回避;

②在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，經(jīng)過行政機關(guān)負責人的批準，可以先行登記，并應(yīng)在7日內(nèi)及時做出處理規(guī)定。

(3)行政處罰中調(diào)查終結(jié)后的處罰決定

調(diào)查終結(jié)，行政機關(guān)負責人應(yīng)當對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況，分別作出行政處罰決定：

①確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，作出相應(yīng)的處罰決定;②違法行為，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰;③違法事實不能成立的，不得給予行政處罰;④違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān);

對情節(jié)復雜或重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關(guān)的負責人應(yīng)當集體討論決定。

(4)行政處罰決定書的送達

不論是當場處罰還是非當場處罰的情況下，行政處罰決定書都應(yīng)當在宣告后當場交付當事人，有被侵害人的，將決定書副本抄送被侵害人;只有在宣告時當事人不在場的，行政機關(guān)應(yīng)當在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達當事人。

(5)行政調(diào)解協(xié)議的規(guī)定

對于打架斗毆或損毀他人財物等違反治安管理行為，情節(jié)較輕的，公安機關(guān)可以調(diào)解處理，如果調(diào)解成功，則不給予處罰;如果調(diào)解不成或達成協(xié)議后不履行的，公安機關(guān)不能強制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議中的內(nèi)容;只能依照治安管理處罰法的規(guī)定對行為人給予處罰，當事人也可以提起民事訴訟;(而民事訴訟法中，民事調(diào)解書一經(jīng)當事人簽收便有了法律效力，法律可以強制執(zhí)行)

(八)行政處罰采取聽證的規(guī)定

(1)適用條件

行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款決定的，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當組織聽證，當事人不承擔行政機關(guān)組織聽證的費用;(注意撤消許可證并不需要經(jīng)過聽證程序)

(2)聽證的程序

①當事人要求聽證的，應(yīng)當在行政機關(guān)告知后3日內(nèi)提出;

②行政機關(guān)應(yīng)當在聽證的7日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點;

③聽證除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外，一律公開舉行;

④當事人可以親自參加聽證，也可以委托1至2人代理。

(3)聽政筆錄

行政處罰中，聽政筆錄只是作為一項調(diào)查中的證據(jù)，還要綜合考慮其他證據(jù)，最后依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)作出行政處罰決定;而在行政許可中，聽政筆錄是作出行政許可決定的依據(jù);

(九)行政處罰的執(zhí)行

(1)作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當與收繳罰款的機構(gòu)分離;

(2)當事人應(yīng)當自收到行政處罰決定書之日起15日內(nèi)，到指定銀行繳納，銀行直接上繳國庫。

(3)有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收繳：

①依法給予20元以下罰款的;

②不當場收繳以后難以執(zhí)行的;

③在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，當事人向指定的銀行繳納確有困難，經(jīng)當事人提出的。

(4)當場收繳罰款必須出具省級財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)，否則當事人有權(quán)拒絕收繳罰款;

(5)執(zhí)法人員應(yīng)當自收繳罰款之日2日內(nèi)交至行政機關(guān);水上當場收繳罰款，應(yīng)當自抵岸之日起2日內(nèi)交至行政機關(guān);行政機關(guān)應(yīng)當在2日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。

(十)行政處罰的執(zhí)行保障措施

當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰的行政機關(guān)可以采取下列措施：

(1)到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加罰款;

(2)申請人民法院強制執(zhí)行;

(3)根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或?qū)鼋Y(jié)的存款劃撥低繳罰款的;

(注意：只有工商、稅務(wù)、海關(guān)、物價等部門可以行使上述權(quán)利，其他行政機關(guān)無相應(yīng)的法律依據(jù))

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（責任編輯：lqh）

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