法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《法理學(xué)》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助！

一、法的概念的爭議

1.爭議的焦點

圍繞著法的概念的爭論是關(guān)于法與道德之間究竟有沒有本質(zhì)上必然的聯(lián)系。

2.法律實證主義

(1)基本主張

在定義法的概念的時候，沒有道德因素被包括在內(nèi)，即法和道德是分離的。具體說來，實證主義認(rèn)為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，即實然法和應(yīng)然法之間，不存在概念上的必然聯(lián)系。

(2)法律實證主義關(guān)于法的概念的分類

法律實證主義是以下列兩個要素定義法的概念的：權(quán)威性制定與社會實效。

①以社會實效為首要定義要素的法的概念，如法社會學(xué)和法現(xiàn)實主義。

②以權(quán)威性制定為首要定義因素的法的概念，如分析主義法學(xué)，代表人物如奧斯丁、哈特、凱爾森。

3.非實證主義理論

(1)基本主張

在定義法的概念時，道德因素被包括在內(nèi)，即法與道德是相互聯(lián)接的。

(2)非實證主義關(guān)于法的概念的分類

非實證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個必要因素，同時也包括社會實效性要素和權(quán)威性制定要素。

①以內(nèi)容的正確性作為法的概念的唯一定義要素，以傳統(tǒng)的自然法理論為代表;

②以三要素同時作為法的定義的要素，如阿列克西。

二、法的本質(zhì)

1.正式性

法的正式性也稱作法的官方性、國家性，指法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實施的正式的官方確定的行為規(guī)范。法的正式性反映了法的現(xiàn)象的特征，是法的本質(zhì)的表現(xiàn)。

2.階級性

在階級對立的社會，法體現(xiàn)的國家意志實際上是指統(tǒng)治階級的意志。法體現(xiàn)的國家意志從表面上看具有公共性、中立性;法體現(xiàn)的國家意志只能是統(tǒng)治階級的意志，是法律化的統(tǒng)治階級意志;法體現(xiàn)的國家意志具有高度的統(tǒng)一性和極大的權(quán)威性。

3.社會性法的社會性又稱法的物質(zhì)制約性，指法的內(nèi)容是受一定社會因素制約的，最終也是由一定社會的物質(zhì)生活條件決定的。

三、“國法”及其外延

1.國法的定義：

國法指特定國家現(xiàn)行有效的法。

2.國法的外延：

(1)國家專門(立法機(jī)關(guān))機(jī)關(guān)制定的法(成文法);

(2)法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則(判例法);

(3)國家通過一定的方式認(rèn)可的習(xí)慣法(不成文法);

(4)其他執(zhí)行國法職能的法(如教會法)。

【提示】“國法”及其外延屬于未考知識點

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（責(zé)任編輯：lqh）

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