法律資格考試

1[單選題] A公司是甲國的公司，B公司是中國廣州的一家公司，主要生產(chǎn)煙花爆竹。B公司在2008年向A公司出口了一批煙花爆竹。后來，甲國公民C在使用B公司生產(chǎn)的煙花時，由于煙花突然改變方向，致使 C左眼被炸傷。C在甲國法院以B公司為被告提出侵權(quán)之訴，要求B公司賠償其損失若干元。甲國法院受理了該案件，最后判決B公司敗訴，向C賠償損失若干元。因?yàn)锽公司在甲國既沒有代理機(jī)構(gòu)，也沒有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，所以C向廣州市中級人民法院串請承認(rèn)和執(zhí)行該項(xiàng)判決，但由于甲國和中國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約，也沒有互惠關(guān)系的存在。那么，法院應(yīng)該如何處理?(　　)

A.屯對甲國法院作出的判決作程序上的審查，決定是否予以執(zhí)行

B.駁回當(dāng)事人的申請，通知當(dāng)事人通過外交途徑解決

C.駁回當(dāng)事人的申請，通知當(dāng)事人可向中國對該案件有管轄權(quán)的法院起訴，由該法院作出判決，予以執(zhí)行

D.不駁回當(dāng)事人的申請，但重新受理案件，作出判決，并予以執(zhí)行

參考答案：C

參考解析：根據(jù)《民事訴訟法》第260條至263、條的規(guī)定，關(guān)于司法協(xié)助的根據(jù)和范圍，我國法院和外國法院可以在我國締結(jié)或參加的國際條約或者互惠的基礎(chǔ)上相互請求進(jìn)行司法協(xié)助，包括送達(dá)文書、調(diào)查取證、承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決以及進(jìn)行其他訴訟行為。由于甲國和中國既沒有締結(jié)或共同參加國際條約，也沒有互惠關(guān)系的存在。故甲國法院的判決無法在中國得到承認(rèn)和執(zhí)行，應(yīng)予駁回，解決的唯一方法是該當(dāng)事人向中國該案件有管轄權(quán)的法院起訴，由該法院作出判決，予以執(zhí)行。

2[單選題]邁克具有甲國國籍，住所在乙國，于2003年去世。其親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產(chǎn)并訴至丙國法院。丙國法院認(rèn)為依其本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用邁克的本國法，即甲國法;但依甲國的沖突規(guī)范應(yīng)適用邁克的住所地法即乙國法;而依乙國的沖突規(guī)范應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律即丙國法律。此時，丙國法院適用本國法律的行為屬于下列哪一選項(xiàng)?

A.直接反致B.間接反致C.轉(zhuǎn)致D.雙重反致

參考答案：B

參考解析：

(1)反致：甲一乙，乙一甲，甲一甲。

(2)轉(zhuǎn)致：甲一乙，乙一丙，甲一丙。

(3)間接反致：甲一乙，乙一丙，丙一甲，甲一甲。

(4)包含直接反致的轉(zhuǎn)致：甲一乙，乙一丙，丙一乙，甲一乙。

(5)雙重反致：英國的一種做法，指英國法官在處理某一案件時，如果依英國法應(yīng)適用某外國法，則應(yīng)假定將其置身于該外國法律體系，向外國法院的法官判案一樣，再依該外國對反致的態(tài)度決定最后的準(zhǔn)據(jù)法。

解題的關(guān)鍵是確定法院地。最后適用了法院地法的，那就是反致，反之則是轉(zhuǎn)致。如果有中間環(huán)節(jié)，則分別是間接反致或包含直接反致的轉(zhuǎn)致。至于雙重反致，則只是英國法上的一個概念，都是作為干擾項(xiàng)出現(xiàn)的。

3[單選題]中國公民張某長期定居在甲國，2009年在美國度假期間死亡。張某在甲國留有房屋和存款若干，其生前在甲國留下遺囑，指定其全部遺產(chǎn)由其在中國的外甥羅某繼承。其女兒瑪麗以張某立遺囑時神志不清因而無民事行為能力為由向中國法院提起訴訟，要求認(rèn)定該遺囑無效。關(guān)于張某有無民事行為能力，根據(jù)中國相關(guān)法律和司法解釋，法院可以適用：

A.美國法或中國法B.甲國法C.美國法D.《民事行為能力羅馬公約》

參考答案：B

參考解析：本題初看可能是繼承問題，其實(shí)是民事行為能力的法律適用。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第l2條規(guī)定：“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外?！币?yàn)閺埬抽L期定居于甲國，因此其行為能力適用甲國法。故B項(xiàng)正確。至于D項(xiàng)中的《民事行為能力羅馬公約》則根本不存在，是作為干擾項(xiàng)出現(xiàn)的。

4[單選題]中國公民李某與英國人布朗訂立了一項(xiàng)仲裁協(xié)議，約定對因雙方貨物買賣合同所引起的一切爭議提交仲裁。根據(jù)《仲裁法》及其他有關(guān)法律規(guī)定，下列說法錯誤的是：

A.若該仲裁協(xié)議僅約定，將來發(fā)生的爭議提交北京市的仲裁委員會進(jìn)行仲裁，則可以視為他們對仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行了有效的選擇

B.若雙方當(dāng)事人在訂立合同時已經(jīng)就爭議達(dá)成仲裁協(xié)議的，貨物買賣合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力

C.如果雙方當(dāng)事人就仲裁協(xié)議有效性所適用的法律沒有約定，因此應(yīng)適用仲裁地法

D.若布朗在仲裁裁決作出后，向裁決作出地法院提出撤銷仲裁裁決的請求，則裁決作出地法院應(yīng)組成合議庭審理

參考答案：A

參考解析：根據(jù)《仲裁法》第l8條的規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議;達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。選項(xiàng)A只規(guī)定了北京的仲裁機(jī)構(gòu)，北京的仲裁機(jī)構(gòu)不唯一，因此不能視為已選擇了仲裁機(jī)構(gòu)。根據(jù)仲裁協(xié)議的獨(dú)立性原則可知，合同無效不影響仲裁協(xié)議的效力。所以B項(xiàng)正確。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第l8條的規(guī)定，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律。因此C項(xiàng)正確。根據(jù)《仲裁法》第58條規(guī)定：“有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：(一)沒有仲裁協(xié)議的”……人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷?！笨芍?，D項(xiàng)正確。

5[單選題]巴拿馬籍貨輪“安達(dá)號”承運(yùn)一批運(yùn)往中國的貨物，中途?？宽n國?！鞍策_(dá)號”在韓國?？啃遁d同船裝運(yùn)的其他貨物時與利比里亞籍“百利號”相碰?！鞍策_(dá)號”受損但能繼續(xù)航行，并得知“百利號”最后的目的港也是中國港口?！鞍策_(dá)號”繼續(xù)航行至中國港口卸貨并在中國某海事法院起訴“百利號”，要求其賠償碰撞損失。依照我國法律，該法院處理該爭議應(yīng)適用下列哪一國法律?

A.中國法律，因?yàn)楸景竷纱瑖煌?，?yīng)適用法院地法處理爭議

B.巴拿馬法律，因?yàn)樗潜景冈娲暗膰畤?/p>

C.利比里亞法律，因?yàn)樗潜景副桓娲暗膰畤?/p>

D.韓國法律，因?yàn)轫n國是侵權(quán)行為地

參考答案：D

參考解析：本題中，船舶發(fā)生碰撞，屬于侵權(quán)行為的一種，根據(jù)我國《海商法》第273條的規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！庇捎凇鞍策_(dá)號”在韓國停靠卸載同船裝運(yùn)的其他貨物時與利比里亞籍“百利號”相碰，碰撞地即侵權(quán)行為地是韓國。同時本題中，發(fā)生碰撞的兩船國籍不同，一為巴拿馬;二為利比里亞，故此排除了共同的船旗國法的適用，應(yīng)適用侵權(quán)行為地法即韓國法，D選項(xiàng)正確。

6[單選題]美國人喬伊今年9歲，今年5月隨父母來中國訪友期間，其父母在一次車禍中喪生，現(xiàn)其法國籍叔叔和英國籍的姨媽為其監(jiān)護(hù)權(quán)產(chǎn)生糾紛，遂訴至我國法院，我國法院不可能適用下列哪國法?

A.中國法B.美國法C.法國法D.英國法

參考答案：A

參考解析：根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第30條的規(guī)定，監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)****益的法律。本案中三方當(dāng)事人的國籍國和經(jīng)常居住地國均有可能被適用。而中國既非當(dāng)事人的經(jīng)常住所國。也非國籍國，所以不可能被選擇。因此答案選A項(xiàng)。

7[單選題]臺灣地區(qū)甲公司因合同糾紛起訴大陸乙公司。臺灣地區(qū)法院判決乙公司敗訴。乙公司在上海和北京均有財(cái)產(chǎn)，但未執(zhí)行該判決。關(guān)于該判決的執(zhí)行，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.甲公司向上海和北京的中級人民法院申請認(rèn)可該判決的，由最先立案的中級人民法院管轄

B.該判決效力低于人民法院作出的生效判決

C.甲公司申請財(cái)產(chǎn)保全的，人民法院可以要求其提供有效的擔(dān)保;不提供擔(dān)保的，視情況決定是否準(zhǔn)予財(cái)產(chǎn)保全

D.甲公司申請認(rèn)可該判決的，應(yīng)當(dāng)在判決效力確定后1年內(nèi)提出

參考答案：A

參考解析：最高人民法院《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補(bǔ)充規(guī)定》第3條規(guī)定，申請人向兩個以上有管轄權(quán)的中級人民法院申請認(rèn)可的。由最先立案的中級人民法院管轄。申請人向被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中級人民法院申請認(rèn)可的，應(yīng)當(dāng)提供被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)存在的相關(guān)證據(jù)。本題中，乙公司在上海和北京均有財(cái)產(chǎn)，上海和北京的中級人民法院均有管轄權(quán)，應(yīng)由最先立案的中級人民法院管轄。A項(xiàng)說法正確。

同法第1條明確規(guī)定，經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決，與人民法院作出的生效判決具有同等效力。B項(xiàng)認(rèn)為該判決效力“低于”人民法院作出的生效判決的觀點(diǎn)是錯誤的。

同法第5條規(guī)定，申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供有效的擔(dān)保。申請人不提供擔(dān)?；蛘咛峁┑膿?dān)保不符合條件的，駁回其申請。C項(xiàng)認(rèn)為不提供擔(dān)?？梢暻闆r決定是否準(zhǔn)予財(cái)產(chǎn)保全的觀點(diǎn)是錯誤的。

同法第9條規(guī)定，申請認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的，應(yīng)當(dāng)在該判決效力確定后2年內(nèi)提出。D項(xiàng)誤認(rèn)為該期限是1年。故此錯誤。

8[單選題]甲乙兩國都是《維也納外交關(guān)系公約》的成員，瑪麗是甲國派駐乙國的商務(wù)參贊，杰克是甲國派駐乙國的三等秘書，皮特是甲國派駐乙國的外交隨員，約翰是瑪麗的丈夫，與瑪麗同住并擔(dān)任使館的司機(jī)。下列關(guān)于乙國法院的做法中，哪一項(xiàng)是正確的?

A.瑪麗以使館的名義購買一棟房屋，因欠款被債權(quán)人起訴，乙國法院裁定有權(quán)管轄

B.約翰以乙國公民湯姆欠款為由向乙國法院起訴，湯姆反訴約翰向其出售的電視機(jī)有質(zhì)量瑕疵，后約翰撤訴，乙國法院裁定約翰應(yīng)接受管轄

C.皮特是乙國某一刑事案件的唯一目擊證人,但該案件的被告人百般抵賴，為伸張正義，皮特決定出庭作證，則乙國法院可將其帶到法庭作證

D.杰克在駕車旅游時發(fā)生交通肇事行為，造成三死八傷。乙國法院裁定無權(quán)管轄。隨后乙國請求甲國放棄杰克的豁免，但甲國沒有答復(fù)，乙國法院以此推定甲國同意放棄管轄豁免，而對杰克提起刑事訴訟

參考答案：B

參考解析：外交人員的豁免主要包括：人身不可侵犯、寓所財(cái)產(chǎn)和文書信件不受侵犯、絕對的刑事管轄豁免和原則上的民事行政管轄豁免、免稅和免驗(yàn)以及免除作證義務(wù)等。這些豁免，尤其是管轄豁免，須由派遣國通過明示方式放棄，外交人員自己不能放棄。故CD項(xiàng)錯誤。外交人員的民事行政豁免有一定例外，包括：第一，外交人員在接受國境內(nèi)關(guān)于私有不動產(chǎn)之物權(quán)訴訟，但其代表派遣國為使館用途置有的不動產(chǎn)不在此列;故A項(xiàng)錯誤。第二，以私人身份并不代表派遣國而參與繼承所涉事項(xiàng)的訴訟。第三，外交人員在接受國內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動引起的訴訟。

第四，外交人員主動起訴而引起的反訴。故B項(xiàng)正確，應(yīng)選。外交人員的范圍：大使、參贊、武官、外交秘書和隨員。與外交人員構(gòu)成同一戶口的家屬，也享有和外交人員相同的特權(quán)與豁免。本案中約翰是家屬，但也享有相同的豁免。

9[單選題]一涉香港仲裁在北京國際貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行了裁決。關(guān)于該裁決的執(zhí)行問題，依 1999年最高人民法院《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》，下列說法正確的有哪項(xiàng)?(　　)

A.內(nèi)地被申請人在內(nèi)地和香港均有財(cái)產(chǎn)的，申請人可以同時分別向兩地的法院申請執(zhí)行

B.香港法院同意執(zhí)行內(nèi)地所有仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決

C.內(nèi)地被申請人住所地或其財(cái)產(chǎn)所在地的中級人民法院對執(zhí)行案件有管轄權(quán)

D.被申請人在內(nèi)地和香港均有住所的，可分別向兩地法院申請執(zhí)行

參考答案：C

參考解析：A錯，依1999年最高人民法院《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》第2條第2款的規(guī)定，被申請人在兩地均有住所和財(cái)產(chǎn)所在地的不同的中級人民法院轄區(qū)內(nèi)的，申請人可以選擇一個人民法院申請執(zhí)行裁決，不得同時分別向兩地法院申請執(zhí)行，只有一地法院執(zhí)行不足以償還其債務(wù)時，可就不足部分向另一地法院申請執(zhí)行。兩地法院先后執(zhí)行的總額不得超過裁決總數(shù)。B錯，依照《內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》，香港法院同意執(zhí)行內(nèi)地仲裁機(jī)構(gòu)(名單由國務(wù)院法制辦經(jīng)港澳辦提供)依中國仲裁法作出的裁決。C對，第1條規(guī)定，內(nèi)地管轄的法院即為被申請人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地的有關(guān)人民法院。D錯，依第2條第3款的規(guī)定，被申請人的住所或財(cái)產(chǎn)所在地，既在內(nèi)地又在香港特區(qū)的，申請人不得同時分別向兩地有關(guān)法院提出申請。只有一地法院執(zhí)行不足以償還債務(wù)時，才可就不足部分向另一地法院申請執(zhí)行。

10[單選題]根據(jù)《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》的規(guī)定，設(shè)甲、乙、丙國都是《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》的會員國，以下投資者中，一般不能夠被多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)承保的是哪項(xiàng)?(　　)

A.甲國國民獨(dú)資在乙國建立的外資公司

B.甲國國民與乙國國民在丙國建立的不具有法人資格的合伙企業(yè)

C.甲國國民與乙國國民合資的公司A在丙國進(jìn)行投資

D.A公司在甲國注冊并在甲國設(shè)有主要營業(yè)點(diǎn)，A公司在乙國的投資

參考答案：B

參考解析：就合格的投資者而言，《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》第13條規(guī)定，符合下列條件的自然人和法人有資格獲得機(jī)構(gòu)的擔(dān)保：(1)該自然人為東道國以外一會員國國民;(2)該法人在一會員國注冊并在該會員國設(shè)有主要業(yè)務(wù)點(diǎn)，或其多數(shù)資本為一會員國或幾個會員國或國民所有;在上述任何情況下，該會員國必須不是東道國。因?yàn)楹细竦耐顿Y者必須是自然人或法人，所以首先排除不具有法人資格的合伙企業(yè)，故B項(xiàng)人選。A項(xiàng)的情況屬于“自然人為東道國以外一會員國國民”，所以可以被承保。C項(xiàng)的情況屬于“法人”(公司A)的多數(shù)資本為幾個會員國或者其國民(甲國、乙國)所有，且會員國必須不是東道國，所以C項(xiàng)也是合格的投資者。D項(xiàng)屬于“該法人(公司A)在一會員國注冊(甲國)并在該會員國設(shè)有主要業(yè)務(wù)點(diǎn)，且該會員國必須不是東道國(甲國不等于乙國)”，所以D項(xiàng)是合格的投資者。故本題選B。

11[單選題]某項(xiàng)多邊公約的簽訂過程中，談判國甲國的代表超越本國議會授予的特殊權(quán)限限制就某一事項(xiàng)做出了承諾，并簽署了條約。后條約生效，甲國議會先是以代表越權(quán)為由主張條約無效，后又批準(zhǔn)條約。幾年后，該條約經(jīng)2/3以上締約國同意進(jìn)行修正，但甲國明確表示不同意接受修正后的條約條款。條約修正生效后不久，乙國加入該條約。就這一事實(shí)，下列哪一說法是錯誤的?

A.若甲國沒有事先將對其談判代表權(quán)限的特殊限制通知其他談判國，則甲國不得以此作為其所締結(jié)的條約無效的根據(jù)

B.除條約明文規(guī)定允許一方退約或解約外，未經(jīng)其他締約國的同意，甲國不得單方面終止或退出條約

C.該條約生效后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)條約規(guī)定迅速向聯(lián)合國秘書處進(jìn)行登記，并由秘書處公布

D.乙國與甲國之間應(yīng)適用修正后的條約

參考答案：D

參考解析：對于被授權(quán)締約的代表超越對其權(quán)限的特殊限制，除非事先已經(jīng)通知其他談判國，其本國不得以此作為其所締結(jié)條約無效的根據(jù)，故A項(xiàng)正確。除條約明文規(guī)定允許一方退約或解約外，一般不經(jīng)過其他締約國的同意，不得單方解約或退約。故B項(xiàng)正確。已生效的條約必須盡快到聯(lián)合國秘書處登記并由秘書處公布，未生效的條約不得進(jìn)行登記。故C項(xiàng)正確。條約修正一般通過專門協(xié)定的方式進(jìn)行，但修正條約的協(xié)定對于是條約當(dāng)事國而非該協(xié)定當(dāng)事國的國家無拘束力。在修正條約的協(xié)定生效后成為條約當(dāng)事國的國家，如無相反表示，視為修正后條約的當(dāng)事國。在該國與不受修正條約協(xié)定約束的當(dāng)事國間，適用未修正的條約。

故D項(xiàng)錯誤，應(yīng)選。

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