法律資格考試

(2009年)

25.關(guān)于股東的表述，下列哪一選項是正確的?( )

A.股東應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力

B.股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承

C.非法人組織不能成為公司的股東

D.外國自然人不能成為我國公司的股東

答案：B

解析：本題考核股東的概念。

法律對股東并無行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無行為能力人。當(dāng)限制行為能力人或無行為能力人作為股東時，由其法定代理人代理其行使股東權(quán)利。因此，A項錯誤。

《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。因此，B項正確。

股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家，當(dāng)國家作為股東時需明確代表國家行使股東權(quán)的具體組織，例如國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。因此，法律沒有對股東的形式和國籍進(jìn)行限制，CD項錯誤。

26.甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東。現(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的?( )

A.甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見

B.在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購買權(quán)

C.在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司

D.未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格

答案：A

解析：本題考核有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。

《公司法》第72條第2款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，A項說法正確。

根據(jù)《公司法》第72條第3款規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。據(jù)此可知，乙丙在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)，而非在任何情況下都享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，B項錯誤。

有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的主體是股東，而非是公司，受讓人應(yīng)該將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給出讓的股東，而非公司。因此，C項錯誤。

《公司法》第74條規(guī)定，依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。據(jù)此可知，取得公司股東資格并不是以工商變更登記為生效要件。因此，D項說法錯誤。

27.甲是某有限合伙企業(yè)的有限合伙人，持有該企業(yè)15%的份額。在合伙協(xié)議無特別約定的情況下，甲在合伙期間未經(jīng)其他合伙人同意實施了下列行為，其中哪一項違反《合伙企業(yè)法》規(guī)定?( )

A.將自購的機(jī)器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用

B.以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用

C.以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保

D.提前一個月通知其他合伙人將其部分合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人

答案：B

解析：本題考核有限合伙人的相關(guān)規(guī)定。

《合伙企業(yè)法》第70條規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。本題中，有限合伙企業(yè)中的合伙協(xié)議并沒有就有限合伙人同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易的問題進(jìn)行特別的約定，因此，甲是可以與本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易的。故A項中的行為不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

《合伙企業(yè)法》第68條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。因此，B項中的行為是違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

《合伙企業(yè)法》第72條規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。本題題干中已經(jīng)給出合伙協(xié)議無特別約定的信息，因此，C項中有限合伙人甲將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的行為不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

《合伙企業(yè)法》第73條規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。據(jù)此可知，D項中的行為不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

28.普通合伙企業(yè)合伙人李某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子李明為其全部財產(chǎn)繼承人。下列哪一表述是錯誤的?( )

A.李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

B.如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格

C.如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人，則李明不能成為合伙人

D.應(yīng)當(dāng)待李明成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示

答案：D

解析：本題考核普通合伙企業(yè)中合伙人資格及其財產(chǎn)份額的繼承。

《合伙企業(yè)法》第50條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：

(一)繼承人不愿意成為合伙人;

(二)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格;

(三)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

根據(jù)上述規(guī)定可知，李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，A項正確。

如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格，原來的普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。因此，B項正確。

如果合伙協(xié)議事先約定合伙人必須具有完全民事行為能力的，那么李某不能成為合伙人，只能要求退還其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。因此，C項正確。

另外，李某是否愿意取得合伙人的資格由其法定代理人代替作出意思表示即可，不需要等到李明成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他全體合伙人一致同意才可以實現(xiàn)。因此，D項錯誤。

29.甲公司嚴(yán)重資不抵債，因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)向法院申請破產(chǎn)。下列哪一財產(chǎn)屬于債務(wù)人財產(chǎn)?( )

A.甲公司購買的一批在途貨物，但尚未支付貨款

B.甲公司從乙公司租用的一臺設(shè)備

C.屬于甲公司但已抵押給銀行的一處廠房

D.甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有的委托人丙公司的兩處房產(chǎn)

答案：C

解析：本題考核破產(chǎn)財產(chǎn)的確定。

《破產(chǎn)法》第39條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。據(jù)此可知，在運(yùn)輸途中且債務(wù)人還沒有支付貨款的貨物屬于出賣人的財產(chǎn)，出賣人可以行使取回權(quán)，不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。因此，A項錯誤。

《合同法》第242條規(guī)定，出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，B項錯誤。

債務(wù)人已經(jīng)設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。因此，C項正確。

委托保管合同中，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于委托人，而非保管人。甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有房產(chǎn)的所有權(quán)是委托人丙公司的，而非甲公司的，該房產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，D項錯誤。

30.關(guān)于破產(chǎn)案件受理后、破產(chǎn)宣告前的程序轉(zhuǎn)換，下列哪一表述是正確的?( )

A.如為債務(wù)人申請破產(chǎn)清算的案件，債權(quán)人可以申請和解

B.如為債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，債務(wù)人可以申請重整

C.如為債權(quán)人申請債務(wù)人重整的案件，債務(wù)人可以申請破產(chǎn)清算

D.如為債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，債務(wù)人的出資人可以申請和解

答案：B

解析：本題考核破產(chǎn)的相關(guān)程序性規(guī)定。

《破產(chǎn)法》第7條規(guī)定，債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

根據(jù)上述規(guī)定可知，只有債務(wù)人有權(quán)申請和解，債權(quán)人在任何情況下都無權(quán)申請和解。因此，A項錯誤。

《破產(chǎn)法》第70條第2款規(guī)定，債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。因此，B項正確。

《破產(chǎn)法》第70條第1款規(guī)定，債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。據(jù)此可知，債權(quán)人和債務(wù)人都有權(quán)直接申請重整，如果債權(quán)人先申請了重整，債務(wù)人是不能再申請破產(chǎn)清算的。因此，C項錯誤。

如為債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，債務(wù)人的出資人可以申請重整，不能申請和解，只有債務(wù)人才能申請和解。因此，D項錯誤。

31.甲公司購買乙公司電腦20臺，向乙公司簽發(fā)金額為10萬元的商業(yè)承兌匯票一張，丁公司在匯票上簽章承諾：“本匯票已經(jīng)本單位承兌，到期日無條件付款”。當(dāng)該匯票的持票人行使付款請求權(quán)時，下列哪一說法是正確的?( )

A.如該匯票已背書轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司恰好欠匯票付款人某銀行10萬元到期貸款，則銀行可以提出抗辯而拒絕付款

B.如該匯票已背書轉(zhuǎn)讓給丙公司，則甲公司可以乙公司交付的電腦質(zhì)量存在瑕疵為抗辯理由拒絕向丙公司付款

C.因該匯票已經(jīng)丁公司無條件承兌，故丁公司不可能再以任何理由對持票人提出抗辯

D.甲公司在簽發(fā)匯票時可以簽注“以收到貨物為付款條件”

答案：A

解析：本題考核票據(jù)的抗辯和票據(jù)的必要記載事項。

《票據(jù)法》第13條第2款規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。如果丙與付款銀行有直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的話，銀行可以以此提出抗辯，拒絕付款。因此，A項正確。

《票據(jù)法》第13條第1款規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。據(jù)此可知，甲公司不能以自己與持票人丙公司的前手乙公司的抗辯事由對抗持票人丙公司。因此，B項錯誤。

《票據(jù)法》第44條規(guī)定，付款人承兌匯票后，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)到期付款的責(zé)任。本題中丁公司已經(jīng)對匯票進(jìn)行了承兌，那么它就成為了第一付款人，要承擔(dān)到期付款的票據(jù)責(zé)任。但是并非任何情況下都不能對抗持票人，根據(jù)《票據(jù)法》第13條第2款的規(guī)定可知，如果丁公司與持票人之間有直接的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系時，如果持票人沒有履行相應(yīng)的債務(wù)，那么丁公司可以以此為由對抗持票人的付款請求。因此，C項錯誤。

《票據(jù)法》第19條規(guī)定第1款規(guī)定，匯票是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。另外《票據(jù)法》第22條第(二)項規(guī)定，無條件支付的委托是匯票的必要記載事項。據(jù)此可知，匯票出票時不能記載附條件的付款，如果在付款上附有條件的話，就會導(dǎo)致該匯票無效。因此，D項錯誤。

32.丁某于2005年5月為其九周歲的兒子丁海購買一份人身保險。至2008年9月，丁某已支付了三年多的保險費(fèi)。當(dāng)年10月，丁?；疾∽≡?，因醫(yī)院誤診誤治致殘。關(guān)于本案，下列哪一表述是正確的?( )

A.丁某可以在向保險公司索賠的同時要求醫(yī)院承擔(dān)賠償責(zé)任

B.應(yīng)當(dāng)先由保險公司支付保險金，再由保險公司向醫(yī)院追償

C.丁某應(yīng)先向醫(yī)院索賠，若醫(yī)院拒絕賠償或無法足額賠償，再要求保險公司支付保險金

D.丁某不能用訴訟方式要求保險公司支付保險金

答案：A

解析：本題考核人身保險責(zé)任的承擔(dān)問題。

《保險法》第46條規(guī)定，被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的，保險人向被保險人或者受益人給付保險金后，不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利，但被保險人或者受益人仍有權(quán)向第三者請求賠償。因此，A項正確。

另外，根據(jù)《保險法》第46條規(guī)定可知，在人身保險中，因第三人的行為造成被保險人死亡、傷殘或疾病的，被保險人或受益人有權(quán)同時向保險人和第三者進(jìn)行追償，法律沒有規(guī)定追償?shù)南群箜樞?，而且，在人身保險中，保險人先支付了保險金的，也不享有代位請求償權(quán)。因此，BC項說法錯誤。

《保險法》第26條規(guī)定，人壽保險以外的其他保險的被保險人或者受益人，向保險人請求賠償或者給付保險金的訴訟時效期間為二年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險事故發(fā)生之日起計算。

人壽保險的被保險人或者受益人向保險人請求給付保險金的訴訟時效期間為五年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險事故發(fā)生之日起計算。

上述規(guī)定中明確給出了各種保險請求保險人支付保險金的訴訟時效，由此可以說明本案中丁某可以用訴訟方式請求保險公司支付保險金。因此，D項錯誤。

33.潘某向保險公司投保了一年期的家庭財產(chǎn)保險。保險期間內(nèi)，潘某一家外出，囑托保姆看家。某日，保姆外出忘記鎖門，竊賊乘虛而入，潘某家被盜財物價值近5，000元。下列哪一表述是正確的?( )

A.應(yīng)由保險公司賠償，保險公司賠償后無權(quán)向保姆追償

B.損失系因保姆過錯所致，保險公司不承擔(dān)賠償責(zé)任

C.潘某應(yīng)當(dāng)向保險公司索賠，不能要求保姆承擔(dān)賠償責(zé)任

D.潘某只能要求保姆賠償，不能向保險公司索賠

答案：A

解析：本題考核財產(chǎn)保險責(zé)任的承擔(dān)問題。

首先，潘某向保險公司投保了一年期的家庭財產(chǎn)保險，且在保險期內(nèi)發(fā)生了保險事故，雖然是第三人引起的，但是保險公司依然負(fù)有支付保險金的責(zé)任。因此，BD項錯誤。

《保險法》第60條第1款規(guī)定，因第三者對保險標(biāo)的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利。《保險法》第62條規(guī)定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第六十條第一款規(guī)定的保險事故外，保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。據(jù)此可知，本題中保姆屬于潘某家庭的其他組成人員，且保姆對保險事故的發(fā)生僅存在過失，而非故意，因此，保險公司不得對保姆行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。所以，A項正確。

另外，潘某一家外出，囑托保姆看家。潘某與保姆之間形成了保管合同關(guān)系，標(biāo)的物是家中的財產(chǎn)。因保姆的過錯導(dǎo)致潘某家財產(chǎn)被盜，保姆雖然不用承擔(dān)保險法上的保險責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民法中的違約責(zé)任。因此，C項錯誤。

34.關(guān)于證券交易所，下列哪一表述是正確的?( )

A.會員制證券交易所從事業(yè)務(wù)的盈余和積累的財產(chǎn)可按比例分配給會員

B.證券交易所總經(jīng)理由理事會選舉產(chǎn)生并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)

C.證券交易所制定和修改章程應(yīng)報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案

D.證券交易所的設(shè)立和解散必須由國務(wù)院決定

答案：D

解析：本題考核證券交易所的相關(guān)規(guī)定。

《證券法》第105條第2款規(guī)定，實行會員制的證券交易所的財產(chǎn)積累歸會員所有，其權(quán)益由會員共同享有，在其存續(xù)期間，不得將其財產(chǎn)積累分配給會員。因此，A項錯誤。

《證券法》第107條規(guī)定，證券交易所設(shè)總經(jīng)理一人，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)任免。因此，B項錯誤。

《證券法》第103條第2款規(guī)定，證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。因此，C項錯誤。

《證券法》第102條第2款規(guī)定，證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定。因此，D項正確。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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