法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國(guó)家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《法理學(xué)》考點(diǎn)供大家參考，希望給您的備考帶來(lái)幫助！

一、法的價(jià)值判斷和法的事實(shí)判斷

(1)事實(shí)判斷是一種描述性判斷，是關(guān)于客體實(shí)際上是什么的判斷，而價(jià)值判斷是一種規(guī)范性判斷，是關(guān)于客體應(yīng)該是什么的判斷。

(2)客觀世界是由事實(shí)構(gòu)成的，價(jià)值是判斷者附加在客體之上的，不同的主體其價(jià)值觀不同，故對(duì)同一客體會(huì)做出不同的價(jià)值判斷，因此，價(jià)值判斷具有主觀性。

(3)法律作為一種規(guī)范，它是立法者從自己的價(jià)值體系出發(fā)，做出的關(guān)于人應(yīng)該如何行為的判斷，故，法律規(guī)范為價(jià)值判斷。

(4)根據(jù)三段論的推理規(guī)則，如果大前提是價(jià)值判斷結(jié)論必然為價(jià)值判斷，故在法律實(shí)施過(guò)程中，一定主體依據(jù)法律規(guī)范所作出的實(shí)體結(jié)論為價(jià)值判斷。

(5)在法律的實(shí)施過(guò)程中，對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定總體上屬于事實(shí)判斷，但是認(rèn)定案件事實(shí)離不開(kāi)證據(jù)，一個(gè)證據(jù)有無(wú)證明力以及證明力大小需要相關(guān)主體做價(jià)值判斷。

【提示】2008年以前，05-2，05-5考查了價(jià)值判斷與事實(shí)判斷。2008年大綱修改后價(jià)值判斷和事實(shí)判斷不屬于大綱規(guī)定的考查內(nèi)容，但是10-55題對(duì)這一刪除了的知識(shí)點(diǎn)重新進(jìn)行考查，對(duì)這一法理學(xué)的基本知識(shí)點(diǎn)應(yīng)該掌握。

二、法的價(jià)值的種類(lèi)

(一)秩序

秩序之所以成為法的基本價(jià)值之一，是因?yàn)椋?/p>

①任何社會(huì)統(tǒng)治的建立都意味著一定統(tǒng)治秩序的形成。法律的根本而首要的任務(wù)就是確保統(tǒng)治秩序的建立，因而秩序?qū)τ诜蓙?lái)說(shuō)，無(wú)疑是基本的價(jià)值。

②秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本價(jià)值。秩序是人們?cè)谏鐣?huì)生活中相互作用的正常結(jié)構(gòu)、過(guò)程或變化模式，它是人們相互作用的狀態(tài)和結(jié)果。任何時(shí)代的社會(huì)，人們都期望著行為安全與行為的相互調(diào)適，這就要求通過(guò)法律確立慣常的行為模式。

③秩序是法的其他價(jià)值的基礎(chǔ)。自由、平等、效率等法的價(jià)值，同樣也需要以秩序?yàn)榛A(chǔ)。然而，秩序雖然是法的基礎(chǔ)價(jià)值，但是秩序本身又必須以合乎人性、符合常理作為其目標(biāo)。從這個(gè)意義上說(shuō)，現(xiàn)代社會(huì)所言的秩序還必須接受正義的規(guī)制。

【提示】對(duì)于秩序價(jià)值，司法考試中未直接考查。

(二)自由

自由的定義學(xué)說(shuō)眾多，各家意見(jiàn)也不盡統(tǒng)一，對(duì)于考生來(lái)說(shuō)沒(méi)有必要糾纏于概念的爭(zhēng)議中?？忌鷳?yīng)當(dāng)重點(diǎn)掌握自由和法律之間的關(guān)系。以下兩點(diǎn)考生應(yīng)該予以注意：

1.法律是自由的保障，自由是判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)之一。良法應(yīng)當(dāng)是自由之法。

2.自由是有限度的、有范圍的，而這個(gè)限度和范圍由法律來(lái)設(shè)立。對(duì)于公民個(gè)人而言法無(wú)禁止即自由。

3.基于以上所述，我們可以說(shuō)法律既保障自由又限制自由，在這里要回答的一個(gè)問(wèn)題是：法律何時(shí)及何種情況下限制自由是正當(dāng)?shù)?。?duì)于這一問(wèn)題的回答有以下學(xué)說(shuō)：

(1)傷害原則

在《論自由》一書(shū)中，密爾把人的行為分為自涉行為和涉他行為。前者只影響自己的利益或者僅僅傷害到自己，后者則影響到別人或者傷害到別人。密爾認(rèn)為只有傷害別人的行為才是法律檢查和干涉的對(duì)象，未傷害任何人或僅僅傷害自己的行為不應(yīng)受到法律的懲罰，簡(jiǎn)言之，社會(huì)干預(yù)個(gè)人行動(dòng)自由唯一的目的是自我保護(hù)，只有為了阻止對(duì)別人和公共的傷害，法律對(duì)社會(huì)成員的限制才是合理的，可以證成的。

(2)法律家長(zhǎng)主義

法律家長(zhǎng)主義原則也稱(chēng)父愛(ài)主義，其基本思路是，禁止自我傷害的法律，即家長(zhǎng)式的法律強(qiáng)制是合理的。家長(zhǎng)式的法律強(qiáng)制是指為了被強(qiáng)制者自己的福利、幸福、需要、利益和價(jià)值，而由政府對(duì)一個(gè)人的自由進(jìn)行的法律干涉。如禁止自殺、禁止決斗、強(qiáng)制戒毒等法律法規(guī)都是該原則的體現(xiàn)。

(3)冒犯原則

冒犯原則的基本思路是：法律禁止那些雖不傷害別人但卻冒犯別人的行為是合理的。這里的冒犯行為是指使人憤怒、羞恥或驚恐的****行為或放肆行為，如人們忌諱的性行為、虐待尸體、褻瀆國(guó)旗。這種行為公然侮辱公眾的道德信念、道德感情和社會(huì)風(fēng)尚，因此必須受到刑事制裁。

(4)法律道德主義原則

法律道德主義的基本思路是：一個(gè)人的行為只要違背了一個(gè)社群所接受的道德準(zhǔn)則，就應(yīng)該受到法律的禁止或者懲罰。

【提示】10-92，09-12，08-2考查法的自由價(jià)值。2008年第四卷第七題：“以?xún)蓚€(gè)網(wǎng)上”裸聊“案為例，從法理學(xué)的角度闡述法律對(duì)個(gè)人自由干預(yù)的正當(dāng)性及其限度”，也是對(duì)法律與自由關(guān)系的考查。作為法律的核心價(jià)值的自由是司法考試的高頻考點(diǎn)，在備考的過(guò)程中一定詳加注意。

(三)正義

關(guān)于正義的論述參見(jiàn)“社會(huì)主義法治理念”內(nèi)涵之“公平正義”部分。

【提示】06-1，05-56考查法的正義價(jià)值。公平正義的基本要求、程序公正與實(shí)體公正之間的關(guān)系是司法考試的重點(diǎn)內(nèi)容，應(yīng)該重點(diǎn)掌握。

三、法的價(jià)值沖突及其解決

(一)法的價(jià)值沖突的表現(xiàn)形式

1.個(gè)體之間法律所承認(rèn)的價(jià)值發(fā)生沖突：行使個(gè)人自由可能導(dǎo)致他人利益的損失;

2.共同體之間價(jià)值發(fā)生沖突：國(guó)際****與一國(guó)****之間可能出現(xiàn)的沖突;

3.個(gè)體與共同體之間的價(jià)值沖突。如個(gè)人自由與社會(huì)秩序的沖突。

(二)平衡價(jià)值沖突的原則

1.價(jià)值位階原則

不同位階的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值，即各種不同價(jià)值之間存在主次關(guān)系。

(1)自由代表了最本質(zhì)的人性需要，是法的價(jià)值的頂端;

(2)正義是自由的價(jià)值外化，是自由之下制約其他價(jià)值的法律標(biāo)準(zhǔn);

(3)秩序表現(xiàn)為自由、正義的社會(huì)狀態(tài)，必須接受自由正義標(biāo)準(zhǔn)的約束。

2.個(gè)案平衡原則

處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。簡(jiǎn)言之就是兼顧各方利益。法 律 敎 育 網(wǎng)

3.比例原則

(1)比例原則的含義

是指為了保護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值而必須侵犯另外一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度。例如：為維護(hù)公共秩序，必要時(shí)可能會(huì)交通管制，但應(yīng)盡可能實(shí)現(xiàn)“最小損害”或“最少限制”，以保障社會(huì)上人們的行車(chē)自由。

(2)比例原則的下位原則

①適合性原則：限制人民權(quán)利之措施必須能夠達(dá)到所預(yù)期的目的，又稱(chēng)“適當(dāng)性原則”。

②必要性原則：在適合達(dá)到目的的多種手段中，應(yīng)該選擇對(duì)人民權(quán)利侵害最小的手段，又稱(chēng)“最小侵害原則”。

③狹義比例原則：對(duì)于人民權(quán)利之侵害程度與所達(dá)到的目的之間，必須處于一種合理且適度的關(guān)系，這項(xiàng)原則主要著重于權(quán)衡“受限制的法益”和“受保護(hù)的法益”之輕重，以達(dá)到利益之間的和諧，又稱(chēng)合理性原則。

【提示】03-31，06-1，08-3，11-13考查法的價(jià)值沖突的解決原則。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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