法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點(diǎn)練習(xí)供大家參考，希望給您的備考帶來幫助！

共同犯罪的特殊問題

一、共犯與身份

【知識要點(diǎn)】

(一)無身份者與有身份者的共同犯罪問題不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施真正身份犯時(shí)，構(gòu)成共同犯罪。例如一般主體教唆、幫助依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脫逃的，成立脫逃罪的共犯。

刑法分則所規(guī)定的特殊身份僅就正犯(實(shí)行犯)而言;至于教唆犯與幫助犯，則完全不需要特殊身份;一般主體教唆、幫助具有特殊身份的人實(shí)施以特殊身份為構(gòu)成要件要素的犯罪的，以共犯論處。

對上述情況應(yīng)當(dāng)按照實(shí)行犯的犯罪性質(zhì)來確定共同犯罪的性質(zhì)。例如，一般主體與國家工作人員勾結(jié)，利用國家工作人員職務(wù)上的便利，貪污公共財(cái)物的，國家工作人員是貪污罪的實(shí)行犯，一般主體屬于貪污罪的共犯。

注意：具有不同身份的人共同犯罪時(shí)的定性問題，仍然以實(shí)行犯的犯罪性質(zhì)確定共同犯罪的性質(zhì)。這種情形中的實(shí)行犯遵循如下思路：將具有低位身份的人視為無身份者，將具有高位身份的人視為有身份者，按照高位者的身份觸犯的罪名認(rèn)定共同犯罪的性質(zhì)。例如(2005年試卷二第18題)甲為非國家工作人員，是某國有公司控股的股份有限公司主管財(cái)務(wù)的副總經(jīng)理;乙為國家工作人員，是該公司財(cái)務(wù)部主管。甲與乙勻結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同侵吞了本單位的財(cái)物100萬元。本案中甲成立職務(wù)侵占罪，乙是共犯，也定職務(wù)侵占罪。

(二)不真正身份犯的共同犯罪

因特定的個(gè)人要素致刑罰有輕重時(shí)，不具有這種要素的共犯人，仍科處通常刑罰。例如非國家機(jī)關(guān)工作人員甲與國家機(jī)關(guān)工作人員乙共同故意實(shí)施誣告陷害行為的，成立誣告陷罪的共犯，但對國家機(jī)關(guān)工作人員乙要從重處罰，對甲不能適用該規(guī)定。

凡參與以特定的個(gè)人要素(身份與目的)為構(gòu)成要件要素之犯罪的人，雖不具有這種要素，仍是共犯。

二、共犯與認(rèn)識錯(cuò)誤

【知識要點(diǎn)】

(一)同一共犯形式內(nèi)的錯(cuò)誤

1.共同正犯的錯(cuò)誤

共同正犯的錯(cuò)誤，包括同一構(gòu)成要件內(nèi)的錯(cuò)誤與相異構(gòu)成要件間的錯(cuò)誤，都應(yīng)采取法定符合說。

(1)甲、乙共謀殺害丙，在實(shí)行時(shí)，都認(rèn)為對方是丙，實(shí)際上殺死的是丁。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤中的對象錯(cuò)誤，甲、乙成立故意殺人罪既遂的共犯。

(2)甲、乙共謀殺害丙，在實(shí)行時(shí)，沒有擊中丙，卻擊中了丙身邊的丁。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤，按照法定符合說，甲、乙。成立故意殺人罪既遂的共犯。

(3)甲、乙共謀殺害丙，以為丙在草叢中，共同開槍射擊，但草叢中不是丙而是丙的一只狗。由于客觀方面與主觀方面不存在重合的部分，甲與乙都無罪，屬于不可罰的不能犯。

(4)甲、乙共謀殺害丙，都開槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗(狗的價(jià)值數(shù)額較大)，乙什么也沒有打中。甲與乙構(gòu)成故意殺人罪未遂的共同正犯;由于過失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物犯罪。

(5)甲與乙共同加害丙，但甲持殺人的故意，乙只持傷害的故意，丙由于受傷而死。甲與乙成立故意傷害罪的共同正犯，對甲認(rèn)定為故意殺人既遂，對乙認(rèn)定為故意傷害致死。

2.教唆犯的錯(cuò)誤

教唆犯的錯(cuò)誤，是指教唆犯所認(rèn)識的事實(shí)與正犯所實(shí)現(xiàn)的結(jié)果不一致。

1)丙與丁并排站立，甲教唆乙“殺死站在右邊的丁”，乙卻聽成了“殺死站在左邊的丙”，開槍射擊，導(dǎo)致丙死亡。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤中的對象錯(cuò)誤，甲、乙成立故意殺人罪既遂的共犯。

2)甲教唆乙殺死丙，乙開槍射擊丙，卻打中了丁。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤)，甲、乙成立故意殺人罪既遂的共犯。

3)甲教唆乙殺死隱藏在草叢中的丙，乙開槍射擊，但實(shí)際上是丙飼養(yǎng)的狗。甲與乙都無罪，屬于不可罰的不能犯……

4)甲教唆乙打死右邊的丙的狗，乙聽成為打死左邊的丙的狗(實(shí)際上左邊為一兒童)，乙開槍射擊，打死了左邊的兒童。乙成立過失致人死亡罪，甲無罪。

5)甲教唆乙“殺死那條狗”，乙開槍射擊此狗，沒有瞄準(zhǔn)，打死了一兒童。乙成立過失致人死亡罪，甲無罪。

(二)不同共犯形式的錯(cuò)誤

1.行為人以共同正犯的意思望風(fēng)，但實(shí)際上只起到了幫助作用時(shí)，只成立幫助犯。

2.行為人以幫助的故意實(shí)施心理的幫助事實(shí)上起到了教唆作用的，只能認(rèn)定為幫助犯。

3.他人已經(jīng)產(chǎn)生犯罪的決意，行為人以為還沒有產(chǎn)生犯罪的決意而實(shí)施教唆行為的，也只成立幫助犯。

關(guān)于狹義的共犯與間接正犯的錯(cuò)誤，主要存在三種情況：

第一，以間接正犯的意思利用他人犯罪，但產(chǎn)生了教唆的結(jié)果。例如，甲誤以為乙是沒有責(zé)任能力的精神病患者，便引誘乙殺人，但乙具有責(zé)任能力，按甲的旨意殺了人。甲為故意殺人罪的教唆犯。

第二，以教唆犯的意思實(shí)施教唆行為，但產(chǎn)生了間接正犯的結(jié)果。例如，甲誤以為乙具有責(zé)任能力，教唆乙殺人，實(shí)際上乙沒有責(zé)任能力，乙在無責(zé)任能力的狀態(tài)下殺死了人。甲是故意殺人罪的教唆犯。

第三，被利用者起初具有工具性質(zhì)，但后來知道了真相。例如，醫(yī)生甲意圖殺死患者丙，將毒藥給不知情的護(hù)士乙，乙后來發(fā)現(xiàn)是毒藥，但仍然注射了該毒藥。對甲的行為應(yīng)以殺人罪的教唆犯論處。

(三)共犯過剩

1.甲教唆乙盜竊，但乙實(shí)施了搶劫;A教唆B傷害，B實(shí)施了殺人行為。甲承擔(dān)盜竊罪(既遂)的責(zé)任，A承擔(dān)故意傷害致死的責(zé)任。

2.甲邀約乙對丙實(shí)施暴力，乙以為甲只是希望傷害丙，事實(shí)上甲具有殺人的故意，甲、乙共同對丙實(shí)施暴力，導(dǎo)致丙死亡。在故意傷害罪的范圍內(nèi)認(rèn)定甲與乙構(gòu)成共同犯罪(共同正犯)，并都對死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任;但由于甲具有殺人故意與殺人行為，對甲應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。

3.甲、乙共謀殺害在某博物館工作的丙，并同時(shí)舉槍向丙射擊，甲擊中了國家保護(hù)的珍貴文物，乙沒有擊中任何目標(biāo)。由于甲、乙對丙有共同殺人故意，但沒能造成丙的死亡，故成立故意殺人未遂的共同正犯。甲的行為另觸犯了過失損毀珍貴文物罪(想象競合犯)。

4.甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施，乙誤解了甲教唆的內(nèi)容，破壞了軍用電信設(shè)施。按照部分犯罪共同說，甲、乙兩人成立破壞公用電信設(shè)施罪的共犯，甲構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施，乙構(gòu)成破壞軍事通信罪。

【活學(xué)活用89】關(guān)于共犯和錯(cuò)誤問題，下列說法正確的是( )

A.甲、乙共謀殺害丙，都開槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗(狗的價(jià)值數(shù)額較大)，乙什么也沒有打中。甲、乙構(gòu)成故意殺人未遂的共同正犯;由于過失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物罪。

B.甲教唆乙殺死隱藏在草叢中的丙，乙開槍射擊，但實(shí)際上是丙飼養(yǎng)的狗。甲與乙都無罪。

C.甲教唆乙“殺死那條狗”，乙開槍射擊此狗，沒有瞄準(zhǔn)，打死了一兒童。乙成立過失致人死亡罪，甲無罪。

D.甲教唆乙傷害A，乙卻殺死了A.甲乙兩人成立故意傷害罪的共犯，甲承擔(dān)故意傷害致死的責(zé)任，乙成立故意殺人罪。

本題正確答案為ABCD

三、共同犯罪與犯罪形態(tài)

【知識要點(diǎn)】

犯罪結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，即法益已經(jīng)發(fā)生實(shí)際損害，此時(shí)，原則上各共犯人都是既遂，而不可能成立犯罪預(yù)備、未遂和中止。

犯罪結(jié)果尚未發(fā)生，即法益還沒有發(fā)生實(shí)際損害，此時(shí)，

(1)如果有一個(gè)共犯人已經(jīng)著手實(shí)施了實(shí)行行為，那么，對于其他共犯人來說，就不可能成立犯罪預(yù)備。如果有的共犯人自動(dòng)放棄犯罪并且阻止其他共犯人繼續(xù)實(shí)施犯罪或者自動(dòng)有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生，則該共犯人是犯罪中止，其他的共犯人是犯罪未遂。

(2)如果所有的共犯人都沒有著手實(shí)施實(shí)行行為，即都還處于預(yù)備階段，但是，如果有的共犯人自動(dòng)放棄犯罪并且阻止其他共犯人繼續(xù)實(shí)施犯罪的，則該共犯人成立犯罪中止，而其他共犯人是犯罪預(yù)備。

注意：共同犯罪人中的中止情形是司法考試中的?？键c(diǎn)，要求考生掌握其成立條件。所謂共同犯罪人的中止，又稱共犯的脫離，要求行為人不但自己自動(dòng)停止，還要消除自己的行為對共同犯罪所產(chǎn)生的物理上或心理上的因果性。

1.共謀共同正犯的中止：

(1)有脫離共犯的意思，并向?qū)Ψ矫鞔_表示;中止意思被對方接受。

(2)謀劃重罪或者主要提議者要成立中止，還要求阻止其他共犯人實(shí)施犯罪(采取告知被害人、撤回許諾、報(bào)告警方等措施)。

2.教唆犯的中止：打消被教唆人的犯罪意圖。

(1)在被教唆者著手前產(chǎn)生中止意思，并將該意思傳遞給被教唆者。

(2)教唆重罪或者實(shí)現(xiàn)承諾給予報(bào)酬的，還要求阻止被教唆人實(shí)施犯罪(采取告知被害人、撤回許諾、報(bào)告警方等措施)。

例如，甲承諾給乙10萬元讓乙殺丙，先支付了5萬元。在乙殺人前3小時(shí)，甲后悔，打電話告訴乙不要?dú)⒈?。乙在電話里說了一聲“知道了”，就掛斷了電話。3小時(shí)后，乙殺死了丙。甲、乙成立故意殺人(既遂)共犯。

3.幫助犯的中止：消除自己幫助行為的作用。

【經(jīng)典考題58】(2008年試卷二第19題)甲與乙共謀盜竊汽車，甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來向乙表明放棄犯罪之意，讓乙還回鑰匙。乙對甲說：“你等幾分鐘，我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你”，甲要回了自己原來提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車(價(jià)值5萬元)。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?

A.甲的行為屬于盜竊中止 B.甲的行為屬于盜竊預(yù)備

C.甲的行為屬于盜竊未遂 D.甲與乙構(gòu)成盜竊罪(既遂)的共犯

解析：本題主要考核共犯的脫離問題。

在共同犯罪中，幫助犯要成立中止，必須在既遂前消除自己幫助行為的所有作用和影響。甲、乙共某盜竊汽車，甲為乙提供了盜車所需鑰匙這一幫助行為，后來甲盡管向表達(dá)了要退出犯罪的意思，并找乙還回鑰匙，但甲卻允許乙配置了一把鑰匙，表明甲根本沒有消除自己的幫助行為在共同犯罪中的作用和影響，不成立犯罪中止。所以，當(dāng)乙著手實(shí)施盜竊的實(shí)行行為，則意味著甲、乙兩人都已經(jīng)“著手”;當(dāng)乙盜竊汽車，則甲、乙都是盜竊罪既遂的共犯。D選項(xiàng)正確，ABC三選項(xiàng)錯(cuò)誤。

本題正確答案為D.

注意上述案件如果稍作調(diào)整，結(jié)論就不一樣：甲、乙共謀盜竊，由甲提供鑰匙，由乙具體實(shí)施。甲將鑰匙交給乙后，又后悔，想退出犯罪活動(dòng)，便向乙要回了鑰匙。乙無奈只好一人前往盜竊，并取得財(cái)物。在這個(gè)案件中，甲消除了自己幫助行為的作用和影響，成立盜竊罪中止。

類似的案件還有：

例如，甲按照丙的意思事先繪制了被害人乙家的別墅結(jié)構(gòu)圖，并標(biāo)明財(cái)物位置，然后將圖紙交給丙。在丙著手盜竊前，甲后悔，試圖索回圖紙。但丙聲稱已經(jīng)撕毀圖紙，甲便不再追究。事后，丙憑借該圖紙盜竊了乙的財(cái)物。甲成立盜竊罪既遂。

再如，甲乙多次共同盜竊。某夜，甲乙又一起相約去某別墅區(qū)盜竊，但事先沒有商量盜竊種類。甲在外望風(fēng)，乙入室盜竊。過了一會(huì)，乙出來對甲說：“沒偷到什么東西，只有一把汽車鑰匙，咱們?nèi)グ衍囬_走?！奔缀苓€怕，說：“你偷你的，我不敢偷汽車?！币艺f：“你不偷，那等我一會(huì)兒。”甲仍然站在別墅門口，乙獨(dú)自去開車庫門，將車開了出來。乙叫甲上車，甲說：“我走回去。”乙說：“我開車送你回去?！奔渍f：“你偷的車，反正跟我無關(guān)?！庇谑?，甲上了乙偷的汽車回家了。乙將甲送回家后，獨(dú)自將車開走，低價(jià)賣出，得了12萬元。對賣車款，甲分文未要。經(jīng)查，被乙盜竊的汽車價(jià)值45萬。甲乙成立盜竊罪的共犯，數(shù)額45萬。甲是幫助犯，從犯;乙是實(shí)行犯，主犯。

4.共同正犯的中止：須消除自己的正犯影響，也即阻止其他人犯罪。

甲乙共同殺人，在實(shí)施過程中，甲欲放棄，如果甲也阻止了乙犯罪，則甲成立犯罪中止。如果甲沒有阻止，乙既遂，甲也既遂。

【活學(xué)活用90】關(guān)于共犯，下列說法正確的是( )

A.甲、乙共謀殺害丙，都開槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗(狗的價(jià)值數(shù)額較大)，乙什么也沒有打中。甲、乙構(gòu)成故意殺人未遂的共同正犯;由于過失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物罪。

B.甲以揭發(fā)乙的貪污、受賄事實(shí)相要挾，迫使乙對丙實(shí)施傷害行為;乙為了逃避貪污、受賄的刑事責(zé)任，而對丙實(shí)施了傷害行為。甲成立間接正犯。

C.我國刑法中，教唆犯、實(shí)行犯和幫助犯根據(jù)案件的具體情形都可以成立主犯、從犯或者脅從犯。

D.甲教唆乙傷害A，乙卻殺死了A.甲乙兩人成立故意傷害罪的共犯，甲承擔(dān)故意傷害致死的責(zé)任，乙成立故意殺人罪既遂。

本題正確答案為AD

【活學(xué)活用91】關(guān)于共犯，下列說法正確的是( )

A.34歲的羅某為某村村民，多年來一直夢想著發(fā)橫財(cái)。迷信的他請一個(gè)算命先生為其指點(diǎn)發(fā)財(cái)途徑，算命先生告訴他：“要想富，就去盜?！绷_均對此深信不疑，但想到一個(gè)人盜竊不易得手，就力邀朋友楊衛(wèi)、彭蜀一起“發(fā)財(cái)”，3人頻頻作案10余次，涉案金額數(shù)萬元。算命先生構(gòu)成教唆犯。

B.甲綁架了乙的嬰兒，并向乙勒索財(cái)物。但由于該嬰兒哭聲大，且不吃不喝，甲害怕犯行敗露，又擔(dān)心嬰兒死亡，便請丙女幫忙照看嬰兒，并向丙女說明了真情。丙女構(gòu)成綁架罪的共犯。

C.某市出臺了一項(xiàng)舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)規(guī)定。李某為了獲得獎(jiǎng)金，遂起意設(shè)計(jì)圈套誘人犯罪然后舉報(bào)領(lǐng)取獎(jiǎng)金。李某來到黃某開的VCD光碟店，向黃某提出購買400張淫穢光碟，當(dāng)黃某以“風(fēng)聲緊”為由加以拒絕時(shí)，李某就以提高購買價(jià)進(jìn)行利誘。黃某見有利可圖，便約定一個(gè)星期之后交貨。到了交貨日，李某事先向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)。在雙方交接時(shí)，公安機(jī)關(guān)將黃某抓獲。李某構(gòu)成教唆犯。

D.甲以搶劫的故意，乙以強(qiáng)奸的故意，二人一起對被害人丙女實(shí)施暴力。暴力行為致使丙女死亡，乙發(fā)現(xiàn)乙死亡，沒有實(shí)施奸淫行為就離開了，甲搶得丙女身上現(xiàn)金800余元。對本案，無法證明死亡結(jié)果究竟是甲還是乙得行為造成，但能確定的是只是由其中一人的行為導(dǎo)致。由于二人沒有共同的犯罪故意，所以甲構(gòu)成普通的搶劫罪，乙構(gòu)成強(qiáng)奸罪未遂，二人均不對死亡結(jié)果負(fù)責(zé)。

本題正確答案為ABC

【活學(xué)活用92】(T20080291)關(guān)于共同犯罪的說法，下列選項(xiàng)正確的是：

A.甲一開始被恐怖組織脅迫參加犯罪，但在著手實(shí)行后，其非常積極，成為主要的實(shí)行人之一，甲在共同犯罪中可以成為主犯

B.乙是共同貪污犯罪中的實(shí)行犯，但其可能不是主犯

C.丙為勒索財(cái)物綁架王某，在控制人質(zhì)之后，丙將真相告訴好友高某，并委托高某去找王某的父母要錢，高同意并實(shí)施了勒索行為。丙成立綁架罪，高某成立敲詐勒索罪

D.丁與成某經(jīng)共謀后，共同傷害被害人汪某，丁的木棒擊中了汪某的腹部，成某的短刀刺中了汪某的肺部，汪某因?yàn)槌赡车闹旅鼈υ谒偷结t(yī)院10小時(shí)后死亡。丁需要對死亡結(jié)果負(fù)責(zé)

本題正確答案為ABD

【活學(xué)活用93】民警趙某與甲共謀，綁架錢某及其女友孫某。甲又找到乙和丙，四人共同綁架錢某和孫某后，由甲、乙、丙負(fù)責(zé)關(guān)押。趙某等人提出贖金30萬元，錢某的親屬也在籌集資金。在此過程中，趙某向甲提出，得到30萬元后殺死錢某(因?yàn)殄X某認(rèn)識趙某)，但甲堅(jiān)持反對(甲也認(rèn)識錢某)，為此，趙某與甲發(fā)生矛盾。后甲與乙談?wù)摯耸?，乙對甲說：“錢某跟我說過，如果放掉他，他同意給我們60萬?！?因?yàn)殄X某知道趙某要?dú)⒆约?。于是，甲、乙、丙共謀利用機(jī)會(huì)殺趙某(因?yàn)橹挥袣⒘粟w某，才可以放掉錢某，因而可以得到60萬元，否則趙某可能殺害甲、乙、丙及錢某與孫某)。經(jīng)策劃后，某日當(dāng)趙某進(jìn)入關(guān)押錢某、孫某的地方時(shí)，由孫某大聲喊叫引來趙某;趙某到現(xiàn)場后，甲、乙、丙制住趙某，甲將刀遞給錢某，讓錢某刺殺趙某;錢某持刀向趙某有心臟刺了幾刀。事后，錢某、孫某幫助滅尸。甲等人將錢某放出后，錢某從自己經(jīng)營的公司取出60萬元交給甲等三人，并提出將其中的5萬元給女友孫某，甲等三人同意。此外，乙在看管孫某時(shí)還強(qiáng)奸了孫某。殺害趙某后，錢某一直窩藏著趙某的兩支手槍。

(1)關(guān)于甲、乙、丙三人的行為，正確的說法是()

A.甲、乙、丙構(gòu)成故意殺人罪共犯 B.甲、乙、丙構(gòu)成綁架罪共犯

C.甲、乙、丙只構(gòu)成綁架罪 D.乙的強(qiáng)奸行為被綁架罪吸收，不單獨(dú)認(rèn)定強(qiáng)奸罪

正確答案為AB

(2)關(guān)于殺害趙某的行為，下列說法正確的是( )

A.甲、乙、丙與錢某構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪 B.錢某殺死趙某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)

C.錢某殺死趙某的行為屬于緊急避險(xiǎn) D.錢某殺死趙某的行為屬于不法行為

正確答案為AD.

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（責(zé)任編輯：lqh）

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