法律資格考試

法的起源

一、法的起源的各種學說及其與法的本質(zhì)學說之間的關(guān)系

1.神創(chuàng)說(西塞羅：作為最高理性的自然法來源于上帝的一貫的意志，中世紀神學政治的鼻祖奧古斯丁提出：秩序和安排來源于上帝的永遠的正義和永恒的法律，即神法;人法服從神法，是從神法派生出來的。) 2.暴力說(中國的法家代表任務(wù)韓非子：人民眾而財貨寡，事力勞而供養(yǎng)薄，故民爭。)

3.契約說(17、18 世紀的古典自然法學者大部分都持此說。)

4.發(fā)展說(1)人的能力發(fā)展說

(2)精神發(fā)展說：黑格爾就認為絕對精神在自然界產(chǎn)生之前就已存在，絕對精神發(fā)展到自然界階段，才有了人類、人類精神的發(fā)展產(chǎn)生法。

5.合理管理說(美國當代法的社會學家塞爾茨尼克認為，一個群體的法律秩序，是基于合理性管理的需要而發(fā)展起來的。)

二、原始社會的社會組織和社會規(guī)范

1.在原始社會，通過道德規(guī)范、宗教規(guī)范特別是習慣來調(diào)整人與人之間的社會關(guān)系，氏族習慣是人們在長期的共同生產(chǎn)和生活中逐漸形成和演化，世代相傳，成為氏族成員內(nèi)在需要和外在自覺的行為模式或行為慣性。

2.馬克思主義認為原始社會的社會規(guī)范與階級社會的法是根本不同的。

三、法產(chǎn)生的過程與標志

(一)法產(chǎn)生的根源

1.私有制和商品經(jīng)濟的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的經(jīng)濟根源。法是為了維護某種所有制、調(diào)整一定經(jīng)濟關(guān)系和秩序的需要而產(chǎn)生的。

2.階級的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的階級根源。法是為了維護和調(diào)整一定階級關(guān)系的需要而產(chǎn)生的，它是階級矛盾不可調(diào)和的產(chǎn)物和表現(xiàn)。

(二)法產(chǎn)生的主要標志

1.特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生。

2.權(quán)利和義務(wù)觀念的形成。

(1)權(quán)利和義務(wù)的分離首先表現(xiàn)為財產(chǎn)歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區(qū)別;

(2)其次，在利益(權(quán)利)和負擔(義務(wù))的分配上出現(xiàn)了不平等，即出現(xiàn)了特權(quán);

(3)再次，在享有權(quán)利履行義務(wù)上出現(xiàn)了明顯的差別。

3.法律訴訟和司法的出現(xiàn)

(三)法與原始社會規(guī)范的主要區(qū)別

1.法與原始社會規(guī)范都是一定社會經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的上層建筑，兩者有著許多共同點：

(1)兩者都屬于社會規(guī)范;

(2)都要求人們普遍遵守，并且有一定約束力;

(3)都根源于一定的社會物質(zhì)生活條件，由各自的經(jīng)濟基礎(chǔ)所決定;

(4)都是調(diào)整一定社會關(guān)系和社會秩序的重要手段。

2.兩者又有根本的區(qū)別：

(1)兩者產(chǎn)生的方式不同：法是由國家制定或認可的;原始社會規(guī)范是人們在長期的共同生產(chǎn)和生活過程中自發(fā)形成的。

(2)兩者反映的利益和意志不同：法反映統(tǒng)治階級的利益和意志;原始社會規(guī)范反映原始社會全體成員的利益和意志;

(3)兩者保證實施的力量不同：法是以國家強制力保證實施的;原始社會規(guī)范是依靠社會輿論的力量、傳統(tǒng)力量和氏族部落領(lǐng)袖的威信保證實施的。

(4)兩者適用的范圍不同：法適用于國家主權(quán)所及的地域內(nèi)的所有居民;原始社會規(guī)范只適用于同血緣的本氏族部落成員。

四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律

1.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整

2.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習慣到習慣法、再由習慣法到制定法的發(fā)展過程。(最早的制定法，主要是習慣法的整理和記載，還有個別立法文件和最主要的判決的記載。)

3.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化、法的相對獨立的發(fā)展過程。

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