法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《行政法與行政訴訟法》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

一、制定權(quán)限

在制定條件方面，國務(wù)院制定行政法規(guī)應(yīng)當以憲法和法律為根據(jù)。在行政法規(guī)的規(guī)定事項方面，有以下三個方面：

(1)執(zhí)行具體法律規(guī)定事項，即為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項。

(2)實施憲法規(guī)定職權(quán)事項，即《憲法》第89條規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。

(3)全國人大授權(quán)事項。應(yīng)當由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的事項，國務(wù)院可以根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)決定先制定行政法規(guī)。但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項不得授權(quán)。這就是所謂的法律保留，而且屬于絕對保留事項。

授權(quán)決定應(yīng)當明確授權(quán)的目的和范圍。自1982年《憲法》頒布以來，全國人大及其常委會對國務(wù)院通過了三個授權(quán)決定：1982年9月全國人大常委會通過了《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院對職工退休退職辦法進行部分修改和補充的決定》;1984年9月，全國人大常委會通過了《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院改革工商稅制和發(fā)布試行有關(guān)稅收條例(草案)的決定》;1985年4月，全國人大通過了《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在經(jīng)濟體制改革和對外開放方面可以制定暫行的規(guī)定或者條例的決定》。

行政法規(guī)的名稱有三個：條例、規(guī)定、辦法。關(guān)于宏觀問題的規(guī)定，叫條例;關(guān)于某個方面的，叫規(guī)定;關(guān)于一個具體問題的，叫辦法。我們了解這三個名稱非常重要。換句話講，如果國務(wù)院制定的文件不叫條例、規(guī)定、辦法，就說明不是行政法規(guī)，是行政法規(guī)以外的文件。后面要講到，在某些情況下只有行政法規(guī)能規(guī)定的事情，其他的規(guī)范性文件就不能做。

二、制定程序

國務(wù)院制定行政法規(guī)，需要經(jīng)過立項、起草、審查、決定與公布程序。行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會議審議，或者由國務(wù)院審批。國務(wù)院對行政法規(guī)草案提出審議意見后，由國務(wù)院法制機構(gòu)對行政法規(guī)草案進行修改形成草案修改稿，報請總理簽署國務(wù)院令公布施行。行政法規(guī)的標準文本，是在國務(wù)院公報上刊登的文本。行政法規(guī)應(yīng)當自公布之日起30日后施行。但是涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。

三、監(jiān)督程序

全國人大常委會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。行政法規(guī)有下列情形的，可以由有權(quán)機關(guān)予以改變或者撤銷：超越權(quán)限的;違反上位法規(guī)定的;違背法定程序的。提出的程序是：中央軍委、最高人民法院和最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸，可以向全國人大常委會書面提出進行審查的請求，由常務(wù)委員會工作機構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進行審查、提出意見。其他的國家機關(guān)和社會團體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民，認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出進行審查的建議，由常委會的工作機構(gòu)進行研究，必要時送有關(guān)的專門委員會進行審查、提出意見。

根據(jù)《立法法》的規(guī)定，限制人身自由的行政處罰和行政強制措施，只能由法律規(guī)定，行政法規(guī)不能規(guī)定。廣州的孫志剛案，執(zhí)法的依據(jù)是國務(wù)院制定的《收容遣送辦法》。這個行政法規(guī)是限制人身自由的，而國務(wù)院沒有權(quán)力去制定限制人身自由的規(guī)范，所以《收容遣送辦法》是違反《立法法》的，后來國務(wù)院把它廢除了。

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（責任編輯：lqh）

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