法律資格考試

1.識別，又叫定性或歸類，是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律觀念對有關(guān)的事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)的沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M行解釋，從而確定何種沖突規(guī)范適用何種事實或問題的過程。

識別的依據(jù)：依法院地法識別說、依準據(jù)法識別說、分析法學(xué)與比較法說、個案識別說到目前為止，我國尚無關(guān)于識別問題的規(guī)定。在實踐中，通常依據(jù)法院地法。

2.反致，始于1878年福爾果案。在該案中，福爾果是一個非婚生子，具有巴伐利亞國籍。他從五歲至去世一直生活在法國，在法國設(shè)有巴伐利亞法所認為的事實上的住所。按照當時的法國法，外國人在法國取得住所須獲得法國法所要求的“住所準許”，而福爾果從來沒有取得這種準許。福爾果本人無子女，在法國去世前未留遺囑，但留有動產(chǎn)在法國。誰來繼承其財產(chǎn)呢?法國國際私法本來指引巴伐利亞法，并且根據(jù)巴伐利亞法的規(guī)定，非婚生子的旁系親屬可以繼承該非婚生子的遺產(chǎn)。但是，巴伐利亞國際私法有一條“動產(chǎn)繼承依死者住所地法”的沖突規(guī)范，并且由于巴伐利亞法承認“事實住所”，這就反過來把可適用的法律指向了法國法。1878年，法國最高法院在審理該案時，接受了巴伐利亞國際私法對法國法的反致，適用法國內(nèi)國法作出判決，否定了福爾果的那些旁系親屬的繼承權(quán)，其全部財產(chǎn)作為無人繼承財產(chǎn)收歸法國國家所有。從上述福爾果案可以看出，當一國法院根據(jù)沖突規(guī)范指定適用外國法時，如果它所指定的外國法是指包括沖突法在內(nèi)的該外國的全部法律，就可能出現(xiàn)依該外國沖突法的指定適用法院地法或第三國法的問題，這就發(fā)生了國際私法上的反致問題。

反致的前提條件：

(1)法院地國的沖突規(guī)范指向外國法，指向該外國的實體法和沖突規(guī)范。

(2)存在系屬沖突。

(3)法院地國接受反致。

《民通意見》第178條第2款，人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法?；谠摲l，我們認為中國是不接受反致的。

反致制度主要適用于人身領(lǐng)域，特別是繼承領(lǐng)域。

完全反致，又叫做雙重反致。完全反致或雙重反致是相對部分反致或單一反致而言的。完全反致是英國沖突法中的一種獨特做法，故又叫做“英國反致學(xué)說”。

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（責任編輯：lqh）

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