法律資格考試

第四節(jié) 其他排除犯罪的事由

一、法令行為

法令行為，是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定，作為行使權(quán)利或者承擔義務所實施的行為。由于法令行為是法律本身所允許乃至鼓勵的、形成法秩序的一部分的行為，因而是合法行為，不是犯罪行為。

法令行為包括四類行為：一是法律基于政策理由排除犯罪性的行為，即某類行為本來具有犯罪性，但法律基于政策上的考慮，將其中的某種行為規(guī)定為合法行為。如發(fā)行彩票本來可謂賭博行為，但基于財政政策等理由，有關(guān)法律允許特定機構(gòu)以特定形式發(fā)行彩票。這種行為便不成立犯罪。二是法律有意明示了合法性條件的行為;即某類行為本來具有犯罪性，但法律特別規(guī)定，符合一定條件時屬合法行為。三是職權(quán)(職務)行為，即公務人員根據(jù)法律行使職務或者履行職責的行為，既包括基于法律的直接規(guī)定實施的行為，也包括基于上級的職務命令實施的行為。如司法工作人員對犯罪嫌疑人實行逮捕。四是權(quán)利(義務)行為，即在法律規(guī)定上作為公民的權(quán)利(義務)的行為，如一般人扭送現(xiàn)行犯。

法令行為是基于法律、法令、法規(guī)的規(guī)定所實施的行為，因此，如果行為人所實施的行為沒有法律、法令、法規(guī)的根據(jù)，或者雖有一定根據(jù)但在實體上或程序上違反了法律、法令或法規(guī)的規(guī)定，則不屬于法令行為，相反可能構(gòu)成犯罪。

二、正當業(yè)務行為

正當業(yè)務行為，是指雖然沒有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定，但在社會生活上被認為是正當?shù)臉I(yè)務上的行為。業(yè)務是指基于社會生活中的地位反復實施的行為，但并非因為是“業(yè)務”就不成立犯罪，而是因為“正當”才排除犯罪。所以，即使一般來說屬于正當業(yè)務，但超出正當范圍的行為并不排除犯罪的成立。例如，一般來說，記者的采訪報道活動屬正當業(yè)務行為，但記者捏造事實誹謗他人的，并不排除犯罪的成立。因此，只有業(yè)務本身是正當?shù)?，而且沒有超出業(yè)務的范圍時，才排除犯罪。職業(yè)性的體育活動，屬于正當業(yè)務行為;遵守了體育規(guī)則的行為，即使造成了他人傷害，也不成立故意傷害罪。律師的辯護活動也是正當業(yè)務行為。醫(yī)生基于患者的承諾或推定的承諾，采取醫(yī)學上所承認的方法，客觀上傷害患者身體的治療行為，可謂正當業(yè)務行為，但其排除犯罪的條件更為嚴格：治療行為在醫(yī)學上是被承認的方法，其實質(zhì)是具有安全性、有效性與必要性;必須有患者的承諾或推定的承諾;必須以醫(yī)治疾病為目的。人體實驗、性轉(zhuǎn)換手術(shù)，不屬于治療行為。

三、自損行為

自損行為，指自己損害自己權(quán)益的行為，如自殺、自傷、自己毀損自己所有的財物等，這些行為一般不成立犯罪。但是，當自損行為同時危害國家、社會或他人合法權(quán)益時，則可能成立犯罪。如軍人戰(zhàn)時自傷的，放火燒毀自己的財物但危害公共安全的，成立犯罪。

四、義務沖突

義務沖突，是指存在兩個以上不相容的義務，為了履行其中的某種義務，而不得已不履行其他義務的情況。例如，律師為了在法庭上維護被告人的合法權(quán)益，不得已泄露他人的隱私。再如，兩個幼兒墜人急流中，父親只能救助其中一個幼兒。義務沖突與緊急避險有相似之處，但緊急避險是一種作為的形式，義務沖突是一種不作為的形式;就緊急避險而言，本人合法權(quán)益面臨危險時，如果愿意忍受危險，可以不實行緊急避險;就義務沖突而言，負有義務的人必須履行其中的某項義務。義務沖突必須具備兩個基本條件：首先，存在兩個以上的義務。其次，必須權(quán)衡義務的輕重，即必須是為了履行重要義務，放棄非重要的義務;為了履行非重要義務而放棄重要義務的，可能成立犯罪。

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（責任編輯：lqh）

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