法律資格考試

為了幫助廣大考生備考2014年國家司法考試，中大網(wǎng)校司法考試網(wǎng)特地整理了《刑法》考點供大家參考，希望給您的備考帶來幫助!

1.刑法上的危害行為：基于人的意識和意志支配實施的客觀上侵犯法益的身體活動。

危害行為三特征：

(1)有體性(客觀要素)：身體活動包括舉動和靜止，不包括犯意形成與流露。

注意：區(qū)別言論與發(fā)表言論(言論屬于思想、觀念的范疇，但發(fā)表言論屬于行為的范疇)。

(2)有意性(主觀要素)：刑法只調(diào)整有意識和有意志支配和控制的行為，而不包括反射動作、睡夢中的舉動等等。

(3)有害性(實質(zhì)要素)：刑法只禁止在客觀上危害社會的行為，對社會無害的身體舉止不會被規(guī)定在刑法中。其社會危害表現(xiàn)為法益侵犯性，包括對法益的實際侵犯和侵犯危險。

2.刑法上的行為包括實行行為、預(yù)備行為、教唆行為、幫助行為。其中實行行為是刑法的中心概念，因為實行行為是刑法分則規(guī)定的、具有法益侵犯急迫可能性的行為，是刑法主要禁止的行為。

(1)實行行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)：

第一，形式上符合客觀構(gòu)成要件，而且具有法益侵害的緊迫性(“著手”屬于實行行為的起點)。實行行為通常是刑法分則規(guī)定的，但刑法分則規(guī)定的行為并不一定是實行行為，有可能屬于預(yù)備行為。

[特別提示]：行為是否具有法益侵犯性，是以客觀事實作為標(biāo)準(zhǔn)來判斷，而非以行為人主觀認(rèn)識的事實為標(biāo)準(zhǔn)進行判斷。具體來說，應(yīng)以行為時存在的所有客觀事實為基礎(chǔ)，并對客觀事實進行一定程度的抽象(抽象的方法是舍棄阻止結(jié)果發(fā)生的事實)，同事站在行為時的立場，原則上按照客觀的因果法則進行判斷。

下列行為屬于實行行為：增加或者提高了已經(jīng)存在的法益危險;改變實現(xiàn)設(shè)定的危險發(fā)展過程以減少危險，但未能消除全部危險;制造只有通過損害某一法益的危險的因果進程。

下列行為不屬于實行行為：減少或者避免法益的侵害的行為;對已經(jīng)存在的法益危險沒有防止結(jié)果發(fā)生義務(wù)的人，沒有增加危險的相關(guān)行為。

第二，屬于類型性的法益侵害行為，即從社會相當(dāng)性上評價屬于社會生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行為。

(2)實行行為與其他刑法理論的關(guān)聯(lián)：

第一，影響犯罪未遂、犯罪預(yù)備的區(qū)分：如果已經(jīng)著手實行行為，絕對不可能成立犯罪預(yù)備。

第二，影響犯罪未遂與不可罰的不能犯地區(qū)分：如果沒有法益侵犯性的行為存在，那就沒有犯罪的存在。

第三，影響因果關(guān)系的判斷;因果關(guān)系是討論實行行為與實害結(jié)果之間的關(guān)系，如果沒有實行行為，那么實害結(jié)果就只能是另一實行行為或者自然事件導(dǎo)致。

例如甲為了殺死乙，打算下午外出打獵時制造事故打死乙;早上檢查獵槍時，槍支走火導(dǎo)致乙死亡。本案中甲在殺人故意支配下只實施了預(yù)備行為，所以死亡結(jié)果不能歸于故意殺人行為;導(dǎo)致乙死亡的只能是過失的實行行為。本案甲的行為成立故意殺人罪(預(yù)備)與過失致人死亡罪的想象競合犯，擇一重罪(故意殺人罪)處罰。

第四，影響共犯人的分類：共同犯罪人根據(jù)分工不同，可以分為實行犯、教唆犯與幫助犯。

(3)直接正犯與間接正犯

行為人以自身的直接、積極的身體活動實行犯罪的，是直接正犯(直接實行犯)。

行為人通過支配他人進而支配犯罪事實的的，是間接正犯(間接實行犯)。

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（責(zé)任編輯：lqh）

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