2014年設(shè)備監(jiān)理師考試教材重點《合同管理》輔導(dǎo)2

發(fā)表時間:2014/2/19 14:10:09 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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交易決定合同

交易決定合同,合同也反作用于交易有交易才會有合同。交易與合同的關(guān)系,嚴格說包含在“項目決定合同”的范疇。但它有特殊性。一個比較常見的例子:墊資施工。墊資嚴格說是雇主向承包商進行項目融資。國內(nèi)合同解決這個墊資行為大多直接在施工合同內(nèi)定義。由于施工合同本身沒有項目融資方面的功能,建筑法等相關(guān)工程類法律也無法規(guī)范融資性金融行為,這種墊資內(nèi)容在工程合同中出現(xiàn)就顯得極為別扭。說不明白的墊資與說得明白的工程施工絞在一起,給合同管理帶來了極大的麻煩。

既然墊資行為是一種融資行為,那它應(yīng)該受國家金融法規(guī)的約束。據(jù)我所知道,國家在這個形式的融資方式上并沒有限定。那這個問題的處理就簡單了:工程承包合同管工程承包合同簽訂,項目融資合同則按項目融資合同簽訂。在項目融資合同中規(guī)定相關(guān)的融資條件,比如第1期應(yīng)付工程進度款,承包商愿以項目融資的方式,投入項目。相關(guān)融資資金在項目結(jié)構(gòu)封頂時以XX比例逐步收回。等等。

經(jīng)上述處理,墊資行為完全可以光明正大登堂入室,而不必再躲在工程合同的角落里,受那份憋屈了。顯然,是墊資這個交易行為決定了它應(yīng)該以融資合同而不是以工程合同的形式出現(xiàn)。交易決定了合同。

項目的日常交易行為決定合同的情況也很普遍。采購一批燈具,與定制一個廣告燈箱,前者可以要訂金,后者為何就要收定金?前者為什么要使用采購合同,而后者卻要用施工合同的變體(制作+安裝)合同?為什么鋼材等建材進場一般不做進場驗收(監(jiān)理的鋼材驗收是材料復(fù)試而不是進場驗收),而設(shè)備包括馬桶五金等進場要做進場驗收,并在進場驗收完畢后要支付一筆重要的合同款項?國內(nèi)工程施工合同,為什么要留一個“施工期材料審核”的巨大合同活口,而甲乙雙方又一直樂此不疲?等等等等。這些問題的產(chǎn)生與解決,最后到進入合同的方式,都是交易行為決定合同行為的例證。

合同反作用于交易,最鮮明的例證就是各種保函?,F(xiàn)在國家規(guī)定強制性民工工資預(yù)提留制,也是合同對交易行為的一種強制性反作用。

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