一級建造師

為了幫助考生更好的復習2011年一級建造師考試，此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試輔導資料，希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學有所幫助！

三、建設法律、行政法規(guī)與民法商法的關系

建設法律、行政法規(guī)在調整建設活動中產生的社會關系，會形成民事商事法律關系。建設民事商事法律關系，是建設活動中由民事商事法律規(guī)范所調整的社會關系。建設民事商事法律關系有以下特點：第一，建設民事商事法律關系是主體之問的民事商事權利和民事商事義務關系。民法商法調整一定的財產關系和人身關系，是賦予當事人以民事商事權利和民事商事義務。在民事商事法律關系產生以后，民事商事法律規(guī)范所確定的抽象的民事商事權利和民事商事義務便落實為約束當事人行為的具體的民事商事權利和民事商事義務。第二．建設民事商事關系是平等主體之間的關系。民法商法調整平等主體之間的財產關系和人身關系，這就決定了參加民事商事關系的主體地位平等，相互獨立、互不隸屬。同時，由于主體地位平等，決定了其權利義務一般也是對等的。任何一方在享受權利的同時，也要承擔相應的義務。第三，建設民事商事關系主要是財產關系。民法商法以財產關系為其主要調整對象。L此，民事商事關系也主要表現(xiàn)為財產關系。民事商事關系雖然也有人身關系，但在數(shù)量上較少。第四，建設民事商事關系的保障措施具有補償性和財產性。民法商法調整對象的平等性和財產性，也表現(xiàn)在民事商事關系的保障手段上，即民事商事責任以財產補償為主要內容，懲罰性和非財產性責任不是主要的民事商事責任形式。在建設活動中，各類民事商事主體，如建設單位、施工單位、勘察設計單位、監(jiān)理單位等，都是通過合同建立起相互的關系。合同關系就是一種民事商事關系。

建設民事商事關系是民事商事關系的重要組成部分。

四、建設法律、行政法規(guī)與社會法的關系

建設法律、行政法規(guī)在調整建設活動中產生的社會關系時，會形成社會法律關系。例如．施工單位應當做好員工的勞動保護工作，建設單位也要提供相應的保障；建設單位、施工單位、監(jiān)理單位、勘察設計單位都會與自己的員工建立勞動關系。

建設社會關系是社會關系的重要組成部分。

【案例】

1．背景

1995年某縣公路指揮部正式成立，代表縣人民政府負責對某公路其中一個路段進行改造。該縣公路指揮部在施工過程中與49個單位簽訂了工程承包合同。該工程歷經(jīng)兩年，于1 997年6月25日全面竣工。縣公路指揮部與各施工單位依照合同確定了竣工結算價款．該路段的工程總造價為10852. 39萬元。縣人民政府已向各施工單位支付工程款1029()．72萬元，尚欠工程款552. 67萬元。

l999年12月，該縣審計局依法出具《審計決定書》，并告知各施工單位若不服審計決定，可在法定期限內提起行政復議或者依法向人民法院提起行政訴訟。《審計決定書》，核準該路段的工程總造價為9450萬元，在竣工結算的基礎上核減了1402. 39萬元。    2000年底，承建單位之一的某市公路管理局直屬分局向該市中級人民法院提起民事

訴訟。市中級人民法院受理本案以后，指定由該市某區(qū)人民法院審理。原告訴稱，1998年8月5日，我方與縣公路指揮部依照合同對工程進行了結算，經(jīng)雙方嚴格核算，工程總造價為730萬元。除工程中已支付的價款外，縣人民政府尚欠我方18萬元，請求法院判令縣人民政府支付所欠工程款18萬元。之后，縣人民政府依據(jù)《審計決定書》提起了反訴，訴稱：在工程承建中，原告即某市公路管理局直屬分局先后在公路指揮部領取工程款712萬元?？h審計局依法對其承建路段工程造價結算進行審計后，核減了工程造價，原告并未依法對《審計決定書>提起行政復議和行政訴訟。為此，按照核減的工程款，原告在公路指揮部超領工程款51萬余元，請求法院依法判令原告返還超領的工程款51萬余元。原告辨稱，我方與被告方的承包合同有效。工程結算應以合同約定的單價和實際工程量進行。被告依審計決定來否定合法的合同，是明顯的行政干預。被告反訴的理由是原告沒有履行審計決定。審計決定生效后，兌現(xiàn)審計決定的唯一途徑是審計局向法院申請強制執(zhí)行，但審計局沒有向法院申請強制執(zhí)行，也無權委托縣公路指揮部和被告申請執(zhí)行。被告某縣人民政府不是審計決定申請執(zhí)行的主體，更不是本案反訴的適格主體，因此請求法院駁回被告的反訴。

區(qū)人民法院經(jīng)審理認為：按照《審計法》的有關規(guī)定，審計機關依法定職權對國家建設項目預算的執(zhí)行情況和決算進行審計監(jiān)督。<審計決定書》送達原告后，原告沒有在法定-期限內提起行政訴訟，因此審計行政行為已經(jīng)發(fā)生法律效力，在原告和被告之間形成了新的債權、債務關系，即原告應當依據(jù)《審計決定書》的決定，返還給被告其超領的工程款及相應利息。據(jù)此，2001年8月8日區(qū)人民法院做出一審判決：駁回原告的訴訟請求，支持被告的反訴請求，判令原告返還被告工程款51萬余元及利息。

原告不服區(qū)人民法院的一審判決，向市中級人民法院提起上訴。市中級人民法院經(jīng)審理認為：某縣公路指揮部與原告簽訂的公路路面施工合同、補充協(xié)議和結算是雙方在平等基礎上協(xié)商一致的民事行為，應當受到法律的保護。本案中所涉及工程造價審計只是審計機關對國家投資項目的建設單位的行政監(jiān)督，不能以此否定雙方已經(jīng)確認的工程價款；縣人民政府以審計決定對上訴人的工程價款主張進行抗辯，其抗辯理由不能成立，其反訴請求不應支持?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確定的工程價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何運用法律問題的電話答復意見》（2001民一他字第2號）指出：“審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設單位與承建單位的合同效力。建設工程承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結論作為判決的依據(jù)。”本案中，縣公路指揮部與原告簽訂的公路路面施工合同、補充協(xié)議和結算是雙方在平等基礎上協(xié)商一致的民事行為，應當受到法律的保護。本案所涉及的工程造價審計是審計機關對國家投資項目的建設單位的行政監(jiān)督，雙方當事人在合同中并未約定以審計結論作為結算依據(jù)，也無證據(jù)證明結算本身存在違法性。雙方的工程價款結算具體明確，應予采信，審計結論不能作為本案的判決依據(jù)，不能以此否定雙方已經(jīng)確認的工程價款。2002年4月28日，市中級人民法院作出終審判決：駁回被上訴人的反訴請求；判令其向上訴人支付所欠工程款18萬元及利息。

2．問題

本案中，應當如何區(qū)分不同類型的法律關系，該審計結論對合同效力有無影響？

3．分析

(1)行政法律關系。審計機關是代表國家對各級政府及其工作部門的財政收支、國有金融機構和企業(yè)事業(yè)組織的財務收支的真實、合法和效益依法進行審計監(jiān)督，主要是對國有資產是否損失，國家機關和國有企事業(yè)單位是否違反了財經(jīng)紀律等問題進行監(jiān)督。審計機關將審計意見書和審計決定送達被審計單位和有關單位，審計決定自送達之日起生效，但其僅對被審計單位產生法律效力。在本案中，縣公路指揮部是被審計的單位，與審計局建立了行政法律關系。縣公路指揮部受縣人民政府委托，代表其負責對該路段進行改造的工作，是適格的被審計單位?？h公路指揮部雖然不是建設項目法人，也不具備行政主體資格，但作為行政相對人，可以依法申請行政復議乃至，提起行政訴訟。需要強調的是，在審計活動中，行政復議是行政訴訟的前置程序，縣公路指揮部應先向市審計局或縣人民政府申請審計復議，非經(jīng)復議，不得提起行政訴訟。

(2)民事法律關系。這是由縣公路指揮部與某市公路管理局直屬分局（當時的某市公路管理局直屬分局應屬政企不分，如果放到現(xiàn)在，承擔施工任務的應當是具備相應施工資質等級的企業(yè)）建立起來的。由于縣公路指揮部無法人資格，某市公路管理局直屬分局，便以縣人民政府為被告提起了民事訴訟。依據(jù)《最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見》，審計結論不能影響合同關系，不能作為處理合同糾紛、合同結算的依據(jù)。

因此，在一個建設工程項目的建設過程中，往往會涉及多種法律關系，需要嚴格區(qū)分

在不同的法律關系中的主體、客體和適用法律。

 相關文章：

2011年一級建造師考試法規(guī)及相關知識名師精講匯總1-10

2011年一級建造師考試建設工程項目管理模擬訓練匯總31-40

2011年一級建造師考試通信與廣電練習模擬匯總

編輯推薦：

2011年一級建造師保過班贈送新版教材

（責任編輯：）

共2頁,當前第1頁  第一頁  前一頁  下一頁