一級建造師

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12304015建設工程賠償損失的規(guī)定

一、賠償損失概念和特征

賠償損失，是指合同違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成的損失，依法或依據(jù)合同約定賠償對方所蒙受損失的一種違約責任形式。

《合同法》規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

賠償損失具有以下特征：(1)賠償損失是合同違約方違反合同義務所產(chǎn)生的責任形式。(2)賠償損失具有補償性，是強制違約方給非違約方所受損失的一種補償。違約的賠償損失一般是以違約所造成的損失為標準。(3)賠償損失具有一定的任意性。當事人訂立合同時，可以預先約定對違約的賠償損失的計算方法，或者直接約定違約方付給非違約方一定數(shù)額的金錢。同時，當事人也可以事先約定免責的條款。(4)賠償損失以賠償非違約方實際遭受的全部損害為原則。

二、承擔賠償損失責任的構成要件

承擔賠償損失責任的構成要件是：(1)具有違約行為；(2)造成損失后果；(3)違約行為與財產(chǎn)等損失之間有因果關系；(4)違約人有過錯，或者雖無過錯，但法律規(guī)定應當賠償。

三、賠償損失的范圍

《合同法》規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

賠償損失范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指財產(chǎn)上的直接減少。間接損失（又稱所失利益），是指失去的可以預期取得的利益?？梢灶A期取得的利益（也稱可得利益）．是指利潤而不是營業(yè)額。例如，某建筑公司承建一商廈遲延10日交付，商廈10日的營業(yè)利潤額即為可得利益。

四、約定賠償損失與法定賠償損失

約定賠償損失，《合同法》規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

法定賠償損失，是指根據(jù)法律規(guī)定的賠償范圍、損失計算原則與標準，確定賠償損失的金額。

一般來說，賠償損失的主要形式是法定賠償損失，而約定賠償損失是為了彌補法定賠償損失的不足。在確定了適用約定賠償損失還是法定賠償損失的情況下，原則上約定賠償損失優(yōu)先于法定賠償損失。作為約定賠償損失，一旦發(fā)生違約并造成受害人的損害以后，受害人不必證明其具體損害范圍即可依據(jù)約定賠償損失條款而獲得賠償。例如，雙方事先約定，一方違約后應支付另一方10萬元賠償金，當一方違約時，另一方只需證明該方已構成違約并使其遭受損害，而不必證明自己遭受多少損失，就可以要求對方支付10萬元的賠償金。當然，如果當事人只是約定了損失賠償額的計算方法，則受害人還應當證明其實際遭受的損害。

五、賠償損失的限制

（一）賠償損失的可預見性原則

《合同法》規(guī)定，賠償損失不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的違反合同可能造成的損失。

據(jù)此，只有當違約所造成的損害是違約方在訂約時可以預見的情況下，才能認為損害結果與違約行為之間具有因果關系，違約方才應當對這些損害承擔賠償責任。如果損害是不可預見的，則違約方不應賠償。

（二）采取措施防止損失的擴大

《合同法》規(guī)定，當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

對于當事人一方違反合同的，另一方不能任憑損失的擴大，在接到對方的通知后，應當及時采取措施防止損失擴大，即使沒有接到對方通知，也應當采取適當措施；如果沒有及時采取措施致使損失擴大的，無權就擴大的損失部分請求賠償。

六、建沒工程施工合同中的賠償損失

（一）發(fā)包人應當承擔的賠償損失

未及時檢查隱蔽工程造成的損失

《合同法》規(guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。

2．未按照約定提供原材料、設備等造成的損失

發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。

3．因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建造成的損失

因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備凋遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

4．提供圖紙或者技術要求不合理且怠于答復等造成的損失

承攬人（承包人）發(fā)現(xiàn)定作人（發(fā)包人）提供的圖紙或者技術要求不合理的，應當及時通知定作人（發(fā)包人）。因定作人（發(fā)包人）怠于答復等原因造成承攬人（承包人）損失的，應當賠償損失。

5．中途變更承攬工作要求造成的損失

定作人（發(fā)包人）中途變更承攬工作的要求，造成承攬人（承包人）損失的，應當賠償損失。

6．要求壓縮合同約定T期造成的損失

《建設-程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，建設單位有下列行為之一的，……造成損失的，依法承擔賠償責任：……(2)要求施工單位壓縮合同約定的工期的；……

7.驗收違法行為造成的損失

《建設T程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設單位有下列行為之一的，……造成損失的，依法承擔賠償責任：(1)未組織竣工驗收，擅自交付使用的；(2)驗收不合格，擅自交付使用的；(3)對不合格的建設工程按照合格工程驗收的。

（二）承包人應當承擔的賠償損失

l．轉讓、出借資質(zhì)證書等造成的損失

《建筑法》規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的……。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。

2．轉包、違法分包造成的損失

承包單位將承包的工程轉包的，或者違反規(guī)定進行分包的……，對因轉包1_程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。

3.偷工減料等造成的損失

建筑施-l -企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構配件和設備的，或者有其他不按照工程設汁圖紙或者施工技術標準施工的行為的……；造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標準的，負責返工、修理，并賠償因此造成的損失；…．

4、與監(jiān)理單位串通造成的損失

工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設單位造成損失的，應當與承包單位承擔連帶賠償責任。

5.不履行保修義務造成的損失

建筑施工企業(yè)違反規(guī)定，不履行保修義務或者拖延履行保修義務的，……并對在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔賠償責任。

6．保管不善造成的損失

《合同法》規(guī)定，承攬人（承包人）應當妥善保管定作人（發(fā)包人）提供的材料以及完成的T作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應當承擔損害賠償責任。

7．合理使用期限內(nèi)造成的損失

因承包人的原因致使建設T程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。

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