一級建造師

為了幫助考生更好的復(fù)習(xí)2011年一級建造師考試，此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試輔導(dǎo)資料，希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學(xué)有所幫助！

【案例】

1．背景

2002年7月15日，建設(shè)單位與甲建筑公司簽訂<工程施工合同》，將人民路1標(biāo)工程發(fā)包給甲建筑公司，合同價款暫定900萬元。2002年9月29日，甲建筑公司司未經(jīng)建設(shè)單位同意，與乙建筑公司簽訂《工程合同》，乙建筑公司以包工方式承包人民路1標(biāo)工程，價款暫估為500萬元。之后，甲、乙兩公司又簽訂了《工程補(bǔ)充合同》，約定補(bǔ)充合同造價為480萬元。工程合同簽訂后，甲建筑公司成立了人民路1標(biāo)項目經(jīng)理部，并刻制“人民路l標(biāo)項目經(jīng)理部”專用章，但將該項目經(jīng)理部專用章交乙建筑公司掌管，并由乙建筑公司組織管理班子負(fù)責(zé)該工程項目的實際施工管理。

2002年12月10日，乙建筑公司與丙建筑公司簽訂《工程施工合同>，將人民路1標(biāo)工程發(fā)包給丙建筑公司，合同價款暫定1000萬元，最終的工程造價以審計為準(zhǔn)，結(jié)算依據(jù)為】993年市政定額，按總包方與發(fā)包方?jīng)Q算后總造價下浮l7%。丙建筑公司于2002年8月16日與“包工頭”李某簽訂了《內(nèi)部承包協(xié)議》，約定由李某具體承包人民路1標(biāo)工程，承包費用按丙建筑公司的決算總造價下浮5%作為各項管理費用。李某支付履約保證金50萬元，在每次支付工程款時按比例抵扣5%的管理費；合同總造價暫定1000萬元，決算時按實際工程量調(diào)整。內(nèi)部承包協(xié)議簽訂后，李某向丙建筑公司交付工程保證金50萬元，由丙建筑公司出具收據(jù)，同時組織人員進(jìn)行施工。

2003年11月29日，人民路1標(biāo)工程通過竣工驗收，質(zhì)量等級為合格。工程竣工后，工程造價經(jīng)審定為1020萬元。建設(shè)單位已實際支付甲建筑公司工程款990萬元；甲建筑公司已實際支付乙建筑公司工程款800萬元；乙建筑公司支付丙建筑公司工程款470萬元，直接支付李某200萬元；丙建筑公司支付李某工程款300萬元。李某交付履約保證金50萬元已抵扣為丙建筑公司的管理費。因工程款支付來到位，李某向政府主管部門進(jìn)行了舉報，并向人民法院提起訴訟追討工程款。

2．問題

(1)在本案的工程承包活動中有哪些違法行為？

(2)政府主管部門應(yīng)對哪些單位進(jìn)行處罰，如何進(jìn)行處罰？

(3)在本案中，哪些合同是無效的，李某的工程款應(yīng)由哪些單位承擔(dān)責(zé)任？

3．分析

(1)在本案的工程承包活動中，違法行為有：①甲建筑公司是承包單位，未經(jīng)建設(shè)單位同意將工程施工分包給乙建筑公司，由乙建筑公司組織管理班子并負(fù)責(zé)該工程項目的實際施工管理，既是違法分包，又可視作轉(zhuǎn)包行為；②乙建筑公司承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，不承擔(dān)技術(shù)及經(jīng)濟(jì)責(zé)任，將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給丙建筑公司，是轉(zhuǎn)包工程的違法行為，也違反了分包單位不得再分包的法律規(guī)定；③丙建筑公司允許“包工頭”李某使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程的行為．已構(gòu)成允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為。

(2)政府主管部門應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章對違法行為進(jìn)行處罰：①對甲、乙建筑公司，應(yīng)依據(jù)《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》以轉(zhuǎn)包和違法分包行為進(jìn)行處罰，其轉(zhuǎn)包、分包無效，處轉(zhuǎn)包、分包項目金額5‰以上l0‰以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。②對乙建筑公司，還應(yīng)以接受轉(zhuǎn)包和違法分包工程的違法行為進(jìn)行處罰，處以1萬元以上3萬元以下的罰款。③對丙建筑公司應(yīng)以接受轉(zhuǎn)包和違法分包工程、允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為進(jìn)行處罰，對接受轉(zhuǎn)包和違法分包行為處以】萬元以上3萬元以下的罰款，對允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為處以沒收違法所得（50萬元）．并處工程合同價款2%以上4%以下的罰款。

(3)在本案中，甲建筑公司與乙建筑公司簽訂的《工程合同》、乙建筑公司與丙建筑公司簽訂的《工程施工合同》以及丙建筑公司與李某簽訂的<內(nèi)部承包協(xié)議》，均為無效合同。

至于對李某的工程欠款，首先應(yīng)由丙建筑公司參照《內(nèi)部承包協(xié)議》支付；其次，由乙建筑公司、甲建筑公司承擔(dān)連帶責(zé)任；第三，建設(shè)單位在該工程項目欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)其還款責(zé)任。

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