企業(yè)法律顧問

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 第五節(jié)　公司監(jiān)事會的實務操作

一、監(jiān)事會的概述

監(jiān)事會是由股東（大）會選舉的監(jiān)事以及由公司職工民主選舉的監(jiān)事組成的，對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的法定必設和常設機構。監(jiān)事會的主要特征：

1.監(jiān)督職能的獨立性；

2.監(jiān)督職能的法定性；

3.監(jiān)督職能的專門性。

二、監(jiān)事會的職權的運用

監(jiān)事會的職權主要是對公司董事、經理和其他高級管理人員履行職責的監(jiān)督和對公司財務進行監(jiān)督。根據《公司法》第54條、第119條規(guī)定，監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事的職權包括：

1.財務監(jiān)督權；

2.對公司經營管理活動的監(jiān)督；

3.提案權；

4.召開臨時股東（大）會會議的提議權和特定情況下股東（大）會會議的召集、主持；

股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議一般在每一個會計年度結束之后召開，每年召開一次。臨時股東會的召開條件：①代表10%以上表決權的股東提議召開； ②1／3以上的董事提議召開； ③監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。

【例題·多選題】根據公司法律制度的規(guī)定，有限責任公司下列人員中，可以提議召開股東會臨時會議的有（?。?。

A.不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事

B.董事長

C.20%以上的董事

D.代表20%表決權的股東

[答疑編號410030303]

『正確答案』AD

『答案解析』臨時股東會的召開條件：代表10%以上表決權的股東提議召開； 1／3以上的董事提議召開；監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。

5.代表公司進行訴訟的權利；

《公司法》第152條規(guī)定了監(jiān)事會代表訴訟制度，即當董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，給公司造成損害的，監(jiān)事會可以代表公司向人民法院提起訴訟，請求其承擔賠償責任。

6.公司章程規(guī)定的其他職權。

提示：根據《公司法》第54條規(guī)定監(jiān)事會的職權包括：

（1）檢查公司財務；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議；（8）發(fā)現(xiàn)公司經營情況異常，可以進行調查。

【例題·單選題】根據我國公司法的規(guī)定，下列屬于監(jiān)事會職權的是（　）。（2009年）

A.審議批準董事會的報告

B.向股東會會議提出提案

C.制定公司的年度財務預算方案

D.對違反董事會決議的董事提出罷免的建議

[答疑編號410030304]

『正確答案』B

『答案解析』根據我國公司法的規(guī)定，監(jiān)事會享有財務監(jiān)督權、公司經營管理活動監(jiān)督權、向股東會議的提案權、臨時股東會議提議權和特定情況下股東會議的召集和主持權、代表公司起訴董事和高管的權利以及公司章程規(guī)定的補充權利等。就具體選項來看，選項A審議批準董事會的報告是干擾項，這項權利是屬于股東（大）會的權限；選項B向股東會會議提出提案，是正確選項；選項C制定公司年度財務預算方案是干擾項，這是屬于董事會的權限范圍，同時請注意審批年度預決算方案的權限屬于股東會議；選項D對違反董事會決議的董事提出罷免建議也是干擾項，錯在表述有誤，應是對違反“法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會決議”的董事進行監(jiān)督制衡、并可提出罷免的建議，該選項迷惑性較大。

三、監(jiān)事會行使職權的保障措施

《公司法》第55條、第57條和第151條等規(guī)定了相應的保障措施：

1.質詢或者建議

監(jiān)事有權列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。

2.調查經營的異常情況

3.聘請會計師事務所協(xié)助調查

4.明確監(jiān)事會所需經費的來源

《公司法》明確規(guī)定，監(jiān)事會行使職權所需費用，由公司承擔。

5.董事、高級管理人員協(xié)助監(jiān)事會工作的義務

《公司法》規(guī)定，董事、高級管理人員應當如實向監(jiān)事會提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會行使職權。

【例題·多選題】新公司法更加注重監(jiān)事會的作用，下列表述符合公司法律制度規(guī)定的是（?。?/p>

A.股份公司召開董事會，每次會議應當在召開前的10天，通知全體監(jiān)事

B.股份公司每年度至少召開兩次監(jiān)事會會議

C.監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經營情況異?？梢赃M行調查，必要時可以聘請會計師事務所協(xié)助其工作，費用由董事會承擔

D.對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議

[答疑編號410030305]

『正確答案』AD

『答案解析』根據公司法規(guī)定：董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事，選項A正確；股份有限公司的監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議，選項B錯誤。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔，選項C錯誤；監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議，選項D正確。

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（責任編輯：xy）