企業(yè)法律顧問(wèn)

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 第七節(jié) 涉外仲裁的特別規(guī)定

一、關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全

我國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)采取財(cái)產(chǎn)保全措施，如需采取財(cái)產(chǎn)保全措施，應(yīng)由人民法院決定。按照《民事訴訟法》第258條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全的，中國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)，提交被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院裁定。

二、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和海事仲裁委員會(huì)是我國(guó)的常設(shè)涉外仲裁機(jī)構(gòu)，也是受理涉外仲裁案件的具有典型性、代表性的仲裁機(jī)構(gòu)。

三、涉外仲裁裁決在中國(guó)的執(zhí)行

1、對(duì)中國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)做出的仲裁裁決，一方當(dāng)事人不履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

2、 一方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。

四、中國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決在外國(guó)的承認(rèn)和執(zhí)行

中國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)做出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者財(cái)產(chǎn)不在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。

案例分析

杭州碧溪公司與上海紅光公司簽訂了一份買賣鋼材的合同，約定杭州碧溪公司向上海紅光公司購(gòu)買鋼材100噸，總價(jià)款40萬(wàn)元。合同約定：如本合同在履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，由南京仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。上海紅光公司履行交貨義務(wù)后，杭州碧溪公司到期未能支付貨款。上海紅光公司遂向南京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。1、如果杭州碧溪公司認(rèn)為鋼材買賣合同是無(wú)效合同，從而導(dǎo)致仲裁協(xié)議無(wú)效，直接向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民法院對(duì)該仲裁協(xié)議的效力作出裁定；而上海紅光公司向仲裁機(jī)構(gòu)遞交了申請(qǐng)，要求仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)該仲裁協(xié)議的效力作出決定。此案正確的處理方法是（   ）。

A、由人民法院作出裁定

B、由仲裁機(jī)構(gòu)作出決定作出最終裁定

C、先由仲裁機(jī)構(gòu)作出決定再由人民法院作出最終裁定

D、由人民法院與仲裁機(jī)構(gòu)中先受理的機(jī)構(gòu)作出處理

答案：A

解析：我國(guó)《仲裁法》第20條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

2、在仲裁過(guò)程中，紅光公司認(rèn)為某一重要證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，欲申請(qǐng)證據(jù)保全。關(guān)于申請(qǐng)證據(jù)保全程序的說(shuō)法， 正確的是(    )。

A、紅光公司向仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，由仲裁委員會(huì)采取證據(jù)保全措施

B、紅光公司向仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，由仲裁委員會(huì)將紅光公司的申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院

C、由紅光公司向人民法院提出申請(qǐng)

D、若紅光公司未提出申請(qǐng)，但仲裁委員會(huì)認(rèn)為必要時(shí)，可向證據(jù)所在地的基層人民法院提出證據(jù)保全申請(qǐng)

答案：B

解析：根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，當(dāng)事人書(shū)面提出保全申請(qǐng)，仲裁機(jī)構(gòu)向法院提交當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)，人民法院審查并做出裁定，采取保全措施。

3、仲裁庭組成后，碧溪公司認(rèn)為某一仲裁員具有法定的回避情形，于是提出回避申請(qǐng)。關(guān)于回避申請(qǐng)的說(shuō)法，正確的是(    )。

A、回避申請(qǐng)應(yīng)在首次開(kāi)庭前提出，如果回避事由在首次開(kāi)庭后方才知曉，可以在最后一次開(kāi)庭終結(jié)前提出

B、回避申請(qǐng)既可以用書(shū)面方式提出。也可以用口頭方式提出

C、申請(qǐng)仲裁員回避，應(yīng)當(dāng)向仲裁庭提出，由仲裁委員會(huì)主任決定該仲裁員是否回避

D、仲裁委員會(huì)主任擔(dān)任仲裁員時(shí)，其是否回避，由仲裁委員會(huì)集體決定

答案：ABD

解析：當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，并在首次開(kāi)庭前提出，回避事

由在首次開(kāi)庭后知道的，可以在最后一次開(kāi)庭終結(jié)前提出。當(dāng)事人的回避申請(qǐng)既可以用書(shū)面形式提出，也可以用口頭形式提出。當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁員回避的，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)提出，由仲裁委員會(huì)主任決定該仲裁員是否回避。仲裁委員會(huì)主任擔(dān)任仲裁員時(shí)，其是否回避，由仲裁委員會(huì)集體決定。

4、如果南京仲裁委員會(huì)裁決碧溪公司向紅光公司支付貨款，但碧溪公司認(rèn)為本案的仲裁違反法定程序，則碧溪公司應(yīng)(    )。

A、向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決

B、向仲裁委員會(huì)所在地的基層人民法院申請(qǐng)撤銷裁決

C、在紅光公司申請(qǐng)執(zhí)行裁決時(shí)，向有關(guān)人民法院申請(qǐng)不予執(zhí)行

D、向南京中級(jí)人民法院起訴紅光公司

答案：A

解析：當(dāng)事人提出證據(jù)證明仲裁裁決違反法定程序的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決。當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷裁決的，應(yīng)自收到裁決書(shū)之日起6個(gè)月內(nèi)提出。

5、如果碧溪公司向人民法院申請(qǐng)撤銷南京仲裁委員會(huì)的裁決，人民法院受理后，經(jīng)審查，發(fā)出了仲裁庭重新仲裁的通知。下列說(shuō)法中，正確的是(    )。

A、人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止撤銷程序

B、仲裁庭可以拒絕重新仲裁

C、仲裁庭必須采納法院重新仲裁的通知

D、重新仲裁是法院給予仲裁庭自我彌補(bǔ)程序缺陷，保護(hù)仲裁裁決效力的一種程序

答案：BD

解析：人民法院受理當(dāng)事人撤銷仲裁裁決的申請(qǐng)后，如果認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，可以通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。重新仲裁時(shí)法院認(rèn)為仲裁裁決的瑕疵可以通過(guò)仲裁庭重新仲裁的方式給予補(bǔ)救的，給予仲裁庭自我彌補(bǔ)程序缺陷，從而保持仲裁裁決效力的一種程序。

案例分析題講解

2008年9月，甲市海龍公司與乙市太平洋公司簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，約定雙方共同開(kāi)發(fā)手寫(xiě)筆記本電腦，合同中的仲裁條款規(guī)定：因履行本合同發(fā)生的爭(zhēng)議，若雙方無(wú)法協(xié)商解決，則應(yīng)申請(qǐng)乙市仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。2009年2月，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，太平洋公司即向其所在地乙市仲裁委員會(huì)提交了仲裁申請(qǐng)書(shū)。仲裁委員會(huì)受理案件后，由仲裁員趙某、錢(qián)某、孫某組成了仲裁庭，其中趙某任首席仲裁員，仲裁庭對(duì)該案進(jìn)行了審理。

請(qǐng)根據(jù)以上資料，回答下列問(wèn)題：

1、乙市仲裁委員會(huì)受到太平洋公司仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)進(jìn)行審查，以決定是否受理，那么，下列關(guān)于乙市仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)的審查與受理的說(shuō)法中正確的是（）。

A、對(duì)太平洋公司提出的仲裁申請(qǐng)，乙市仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到仲裁申請(qǐng)書(shū)之日起5日內(nèi)進(jìn)行審查

B、乙市仲裁委員會(huì)經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知太平洋公司

C、乙市仲裁委員會(huì)經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面或口頭方式通知太平洋公司不予受理

D、乙市仲裁委員會(huì)對(duì)符合受理?xiàng)l件的申請(qǐng)受理后，就依法取得了該爭(zhēng)議案件的仲裁權(quán)

答案：ABD

解析：選項(xiàng)A正確，因?yàn)橹俨梅ㄒ?guī)定仲裁委員會(huì)在收到仲裁申請(qǐng)書(shū)之日起5日內(nèi)進(jìn)行審查。選項(xiàng)B正確，因?yàn)榉梢?guī)定仲裁委員會(huì)經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人。選項(xiàng)C錯(cuò)誤，因?yàn)榉梢?guī)定仲裁委員會(huì)認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知當(dāng)事人不予受理，并說(shuō)明理由，因此通知方式必須是書(shū)面而非口頭。選項(xiàng)D正確，因?yàn)橹俨梦瘑T會(huì)一旦受理仲裁申請(qǐng)后，即意味著仲裁委員會(huì)依法取得對(duì)具體爭(zhēng)議案件的仲裁權(quán)。綜上，正確答案為ABD。

2、仲裁庭組成后，開(kāi)始對(duì)案件進(jìn)行審理，關(guān)于本案審理方式，根據(jù)仲裁法的規(guī)定，下列說(shuō)法正確的是（）。

A、仲裁庭審理案件，既可以開(kāi)庭審理，也可以書(shū)面審理

B、當(dāng)事人就審理方式未作約定的，仲裁審理應(yīng)當(dāng)公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行

C、當(dāng)事人約定不開(kāi)庭的，仲裁庭可以進(jìn)行書(shū)面審理

D、仲裁審理方式以公開(kāi)開(kāi)庭審理為原則，以不公開(kāi)開(kāi)庭審理與書(shū)面審理為例外

答案：AC

解析：考察的知識(shí)點(diǎn)是仲裁案件的審理方式。仲裁法第39規(guī)定："仲裁應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料作出裁決。" 第40條規(guī)定："仲裁不公開(kāi)進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開(kāi)的，可以公開(kāi)進(jìn)行，但涉及國(guó)家秘密的除外。"據(jù)此，仲裁審理方式以不公開(kāi)開(kāi)庭審理為原則，以公開(kāi)開(kāi)庭審理和書(shū)面審理為例外，由雙方當(dāng)事人協(xié)議選擇。因此，如果當(dāng)事人未作約定，則依照法定的不公開(kāi)開(kāi)庭審理方式進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以書(shū)面審理；當(dāng)事人協(xié)議公開(kāi)的，可以公開(kāi)，但是涉及國(guó)家秘密的除外。據(jù)此，選項(xiàng)A符合規(guī)定，因?yàn)橹俨猛徖戆讣?，既可以開(kāi)庭審理，也可以書(shū)面審理。選項(xiàng)B錯(cuò)誤，當(dāng)事人未就審理方式約定的，應(yīng)當(dāng)采取不公開(kāi)開(kāi)庭審理方式。選項(xiàng)C正確，當(dāng)事人協(xié)議不開(kāi)庭的，仲裁庭可以書(shū)面審理。選項(xiàng)D錯(cuò)誤，應(yīng)該是"仲裁審理方式以不公開(kāi)開(kāi)庭審理為原則，以公開(kāi)開(kāi)庭審理和書(shū)面審理為例外"。

3、如果在仲裁該案過(guò)程中，首席仲裁員趙某突患重病，需長(zhǎng)時(shí)間住院治療，依法重新選定仲裁員后，對(duì)于已進(jìn)行的仲裁程序如何處理，下列說(shuō)法中正確的是（）

A、當(dāng)事人可以請(qǐng)求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許由仲裁庭決定

B、仲裁庭可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行

C、已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行由仲裁委員會(huì)主任決定

D、如果已經(jīng)開(kāi)庭審理完畢則均不能重新進(jìn)行

答案：AB

解析：考察的知識(shí)點(diǎn)是更換或重新指定仲裁員后對(duì)已進(jìn)行的仲裁程序的影響。根據(jù)仲裁法的有關(guān)規(guī)定和原理，重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請(qǐng)求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行, 是否必要, 由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。因此，選項(xiàng)AB分別與上述表述相對(duì)應(yīng)，符合要求。而CD則是干擾選項(xiàng)。因此，正確答案為AB。

4、根據(jù)規(guī)定，仲裁書(shū)由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章，但本案裁決書(shū)作出后，仲裁員錢(qián)某對(duì)裁決結(jié)果持不同意見(jiàn)，他可以選擇的做法是（ ）。

A、在仲裁書(shū)上簽名

B、不在仲裁書(shū)上簽名

C、向仲裁委員會(huì)得出申請(qǐng)，要求仲裁委員會(huì)對(duì)該裁決書(shū)進(jìn)行審查

D、要求仲裁庭在仲裁書(shū)中補(bǔ)充說(shuō)明自己對(duì)案件的仲裁意見(jiàn)后再簽名

答案：AB

解析：根據(jù)仲裁法有關(guān)規(guī)定，仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見(jiàn)作出，少數(shù)仲裁員的不同意見(jiàn)可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。此外，裁決書(shū)由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章。對(duì)裁決持不同意見(jiàn)的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。本案中，仲裁員錢(qián)某對(duì)裁決結(jié)果持不同意見(jiàn)，他可以在仲裁書(shū)上簽名，也可以不簽名，其不同意見(jiàn)應(yīng)記入筆錄，而非強(qiáng)制記入仲裁裁決書(shū)中。因此AB是正確選項(xiàng)，CD于法無(wú)據(jù)。

5、如果該仲裁裁決被人民法院撤銷，那么，關(guān)于海龍公司與太平洋公司之間的糾紛的解決方式下列說(shuō)法中正確的是（）。

A、根據(jù)原仲裁條款，再次申請(qǐng)仲裁

B、向有管轄權(quán)的人民法院起訴

C、重新達(dá)成仲裁協(xié)議并申請(qǐng)仲裁

D、因?qū)嵭幸徊媒K局制度，所以既不能申請(qǐng)仲裁，也不能向人民法院起訴，只能由雙方當(dāng)事人協(xié)商

答案：BC

解析：考察的知識(shí)點(diǎn)是仲裁裁決被法院撤銷后，當(dāng)事人的糾紛解決辦法。根據(jù)教材介紹，對(duì)人民法院依法作出的撤銷仲裁裁決的裁定，當(dāng)事人不能上訴、也不得申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｈ绻?dāng)事人之間的糾紛并未解決，可以尋求：1）重新訂立仲裁協(xié)議，根據(jù)新簽訂的仲裁裁決協(xié)議再申請(qǐng)仲裁；或者2）向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。由此，選項(xiàng)B、C分別對(duì)應(yīng)上述兩種途徑，是正確選項(xiàng)。而選項(xiàng)A（根據(jù)原仲裁條款，再次申請(qǐng)仲裁）沒(méi)有法律根據(jù)，從原理上看，雖然仲裁裁決被法院認(rèn)定無(wú)效，但是根據(jù)原仲裁條款啟動(dòng)的仲裁程序已經(jīng)完成并作出裁決，在這種情況下根據(jù)原仲裁協(xié)議下的仲裁救濟(jì)已經(jīng)窮盡，不得再根據(jù)原仲裁條款申請(qǐng)?jiān)俅沃俨?；選項(xiàng)D（因?qū)嵭幸徊媒K局制度，因此既不能再審申請(qǐng)仲裁，也不能向人民法院起訴，只能由當(dāng)事人協(xié)商）不符合爭(zhēng)端解決原理，因?yàn)樗^"一裁終局"制度，是指裁決書(shū)自裁決作出之日起發(fā)生法律效力；當(dāng)事人對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決不服，不得向人民法院提起訴訟。但如果仲裁裁決被法院依法撤銷的，則當(dāng)事人仍有權(quán)利通過(guò)重新訂立仲裁協(xié)議再次申請(qǐng)仲裁；或者向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，以解決自己懸而未決的實(shí)體權(quán)利義務(wù)糾紛。因此，正確答案為BC。

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