企業(yè)法律顧問

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 第六節(jié) 侵犯財產(chǎn)罪

一、盜竊罪

以非法占有為目的，盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的行為。有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：

（1）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；

（2）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。

二、侵占罪；犯罪主體是一般主體。根據(jù)法律的規(guī)定，它包括三種情況：（1）侵占保管物；（2）侵占遺忘物；（3）侵占埋藏物。

三、詐騙罪

四、職務(wù)侵占罪

1、如果是利用單位工作的便利侵占本單位財產(chǎn)的，屬于職務(wù)侵占。而侵占罪是一種私人委托關(guān)系，不涉及單位的工作問題和職務(wù)問題。

2、職務(wù)侵占和貪污的區(qū)別是主體不同。

職務(wù)侵占罪的共犯：（1）行為人與國家工作人員勾結(jié)，利用國家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，應(yīng)以貪污罪的共犯論處。（2）行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位職務(wù)上的便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪的共犯論處。

提示：本罪的犯罪主體是特殊主體：公司、企業(yè)或者其他單位的人員。

五、挪用資金罪

1、公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的；或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的；或者進行非法活動的行為。

2、挪用資金的主體是非國家工作人員。

提示：國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。

第七節(jié)、貪污賄賂罪

一、貪污罪

1、國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。

2、貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別：

貪污罪與職務(wù)侵占罪區(qū)別的要點是主體不同：貪污罪的主體是國家工作人員，而職務(wù)侵占罪的主體是非國家工作人員。

解釋：國家工作人員的范圍：

（1）國家機關(guān)中從事公務(wù)的。

（2）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的。

（3）非國有公司（國有控股公司）中從事公務(wù)的。

一般包括政府委派人員和國企委派人員兩種，其他的人員都不是國家工作人員，即便是董事、經(jīng)理，如果是非國有公司自行聘用的，或者企業(yè)轉(zhuǎn)制時，成為國有公司的管理人員的，一律不是國家工作人員。

（4）其它從事公務(wù)的。

如陪審員、政協(xié)委員等。其中最重要的是村委會、居委會等基層組織的工作人員，如果協(xié)助政府從事行政管理事務(wù)的，屬于國家公務(wù)人員。所謂協(xié)助政府從事行政管理事務(wù)，包括征兵、征稅、計劃生育、土地的管理及土地征用款的管理、救災(zāi)和救濟款物的發(fā)放等，從事村務(wù)的除外。

提示：其中機關(guān)中從事勞務(wù)活動的人員，如勤雜人員監(jiān)守自盜的，因其不具有公務(wù)性，所以定職務(wù)侵占。

2、挪用公款罪

（1）國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的；或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的；或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪。

（2）挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰。

（3）攜帶挪用的公款潛逃的，按貪污罪定罪處罰。

(4) 挪用公款是個人犯罪，主體不包含單位。如果是單位行為的，不能認為是挪用公款，如果構(gòu)成其它罪，可以以玩忽職守罪論處。

(5) 立法解釋關(guān)于挪用公款"歸個人使用"的解釋：

①挪用公款供本人、親友或其他個人使用的；

②以個人名義將公款挪歸單位使用的；

③個人決定以單位名義將公款挪歸其他單位使用，謀取個人利益。

（6）數(shù)罪并罰。因為受賄而挪用公款或挪用公款后從事違法犯罪活動而構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)當數(shù)罪并罰。

（7）共犯。主要指使用人與挪用人共謀，攜助或幫助挪用公款的，使用人與挪用人構(gòu)成挪用公款的共犯。

3、受賄罪

國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

提示：國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。索賄的從重處罰。

4、利用影響力受賄罪

5、行賄罪

（1）為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。

（2）因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當利益的，不是行賄。

（3）行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。

6、巨額財產(chǎn)來源不明罪

國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大的（一般10萬元以上），可以責令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的行為

7、私分國有資產(chǎn)罪

（1）私分國有資產(chǎn)罪的特征是集體私分，主體是國有單位。

提示：注意私分國有資產(chǎn)罪與貪污的區(qū)別：可以認為私分國有資產(chǎn)是集體私分、單位貪污的行為，而貪污罪是指個人貪污。

（2）私分國有資產(chǎn)罪的特征：領(lǐng)導決定；單位的名義；有分配方案；分配的多少是和工作的職務(wù)、業(yè)績掛鉤；單位內(nèi)部"瞞上不瞞下"。

提示：如果單位的少數(shù)人私下共謀，私分國有資產(chǎn)的，構(gòu)成貪污罪而不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。

第八節(jié)、瀆職罪

一、濫用職權(quán)罪

二、玩忽職守罪

國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。

海關(guān)、外匯管理部門的工作人員嚴重不負責任，造成大量外匯被騙或者逃匯致使國家利益遭受重大損失的，依玩忽職守罪定罪處罰。

三、違法提供出口退稅售票罪

四、國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪

國家機關(guān)工作人員在簽訂、履行合同過程中，因嚴重不負責任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的行為。

提示：本罪是特殊主體是國家機關(guān)工作人員。

五、環(huán)境監(jiān)管失職罪

六、傳染病防治失職罪

七、非法批準征用、占有土地罪

八、非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪

2010年案例分析題講解

個體戶甲經(jīng)營資金緊缺，多次向銀行借款未果。為此，甲偽造房產(chǎn)管理部門的印章后，又偽造了價值200多萬元房屋的產(chǎn)權(quán)證。然后，甲約請某國有銀行辦事處主任乙的妻子丙吃飯，將欲在該辦事處申請抵押借款的打算告訴了丙，請丙幫忙，并當場送給丙人民幣10萬元。丙收下后讓乙?guī)兔Γ锤嬷帐?0萬元的情形。次日，乙讓辦事處信貸科科長丁對甲多加關(guān)照。

丁審查甲提交的材料時，對甲的房屋產(chǎn)權(quán)證有懷疑，遂發(fā)函給房產(chǎn)管理部門查詢。此時，甲通過乙催促丁，于是丁未等房產(chǎn)管理部門回函，就為甲辦理了抵押貸款手續(xù)，并報乙審批。乙審批時也對材料的真實性產(chǎn)生懷疑，但還是同意批給甲100萬元貸款。甲獲得貸款后，送給丁人民幣5萬元，丁予以收受。后甲因經(jīng)營虧損，致使銀行貸款不能歸還。

1、甲的行為構(gòu)成(  )。

A、偽造國家機關(guān)證件、印章罪

B．行賄罪

C、詐騙罪

D、貸款詐騙罪

答案：ABD

解析：（1）《刑法》第二百八十條：偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機關(guān)的公文、證件、印章的，構(gòu)成"偽造國家機關(guān)證件、印章罪"，甲偽造房產(chǎn)管理部門的印章遂構(gòu)成本罪。（2）第三百八十九條規(guī)定，為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。甲給丁人民幣5萬元構(gòu)成行賄罪。（3）第一百九十三條規(guī)定，有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款。 （一）編造引進資金、項目等虛假理由的；（二）使用虛假的經(jīng)濟合同的；(三使用虛假的證明文件的；(四)使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔?；蛘叱龅盅何飪r值重復擔保的；（五）以其他方法詐騙貸款的。甲使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保詐騙銀行的貸款，構(gòu)成貸款詐騙罪。

2、乙的行為構(gòu)成(  )。

A、受賄罪

B、利用影響力受賄罪

C、非國家工作人員受賄罪

D、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪

答案：D

解析：本案中，乙并不知道甲為得到貸款向其妻子行賄的事實，因此其不具有受賄的故意，也不構(gòu)成利用影響力受賄罪。根據(jù)《刑法》第一百六十八條國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任或者濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的，構(gòu)成國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪）。國有事業(yè)單位的工作人員有前款行為，致使國家利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

3、丙的行為構(gòu)成(  )。

A、受賄罪

B、利用影響力受賄罪

C、非國家工作人員受賄罪

D、詐騙罪

答案：B

解析：《刑法》第三百八十八條之一規(guī)定，國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人牟取不正當利益，索取請托人財物者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，構(gòu)成利用影響力受賄罪。丙作為國家工作人員的近親屬通過該國家工作人員乙職務(wù)上的行為，為請托人牟取不正當利益，收受財物，符合利用影響力受賄罪的構(gòu)成。另外，由于國家工作人員乙沒有受賄的故意，因此丙不能與其構(gòu)成受賄罪的共犯。

4、丁的行為構(gòu)成(  )。

A、受賄罪

B、利用影響力受賄罪

C、非國家工作人員受賄罪

D、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪

答案：D

解析：本案中，丁在位請托人牟取利益時并沒有收受賄賂的故意，其是在乙的要求下為甲辦理貸款的，屬于一種失職行為。因此應(yīng)當構(gòu)成國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪。

案例分析題講解

甲受國有公司委派，到該公司控股的A公司任主管財務(wù)的副總經(jīng)理，乙為非國家工作人員，系A(chǔ)公司財務(wù)部主管，在甲的策劃下，甲與乙勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同侵吞了A公司的財物50萬元，甲分得35萬元，乙分得l5萬元，后來，甲在其配偶的規(guī)勸和陪同下，向司法機關(guān)主動交代，一年前私自挪用公款1萬元用于個人消費，2個月后將公款歸還；還曾收受乙的財物共計3萬元，幫助乙升任財務(wù)部主管，乙后來也對送甲財物之事供認不諱。

1、甲的行為構(gòu)成（?。?。

A.貪污罪

B.侵占罪

C. 挪用公款罪

D.受賄罪

答案：AD

解析：本題考核的考點是貪污罪、挪用公款罪和受賄罪。本題中，甲實施了三個行為：一是甲利用職務(wù)上的便利，將單位財物非法占為己有，數(shù)額較大，由于甲屬于國有公司委派到非國有公司從事公務(wù)的人員，依照我國刑法的規(guī)定，甲的這一行為構(gòu)成貪污罪；二是甲一年前私自挪用公款l萬元用于個人消費，2個月后歸還，由于挪用的時間未滿3個月，不構(gòu)成挪用公款罪；三是甲收受乙的財物3萬元，由于甲系國有公司委派到非國有公司從事公務(wù)的人員，屬于國家工作人員，因此構(gòu)成受賄罪。

2、乙的行為構(gòu)成（?。?。

A.貪污罪

B.職務(wù)侵占罪

C.行賄罪

D.對非國家工作人員行賄罪

答案：AC

解析：本題考核的考點是職務(wù)侵占罪和行賄罪。本題中，乙為非國家工作人員，其向甲行賄3萬元的行為，由于甲屬于國家工作人員，顯然構(gòu)成行賄罪。但是，乙與甲共同侵占單位50萬元的行為，構(gòu)成共同犯罪，由于甲系主犯，根據(jù)我國有關(guān)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當對乙定貪污罪共犯。

3、甲、乙兩人的行為（?。┕餐缸铩?/p>

A.構(gòu)成貪污罪的

B.構(gòu)成私分國有財產(chǎn)罪

C.構(gòu)成職務(wù)侵占罪

D.不構(gòu)成

答案：A

解析：本題考核的考點是不同身份的人的共同犯罪問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。由于在本題甲、乙共同犯罪的行為中，甲系策劃者并且分為的財物遠遠多于乙，因此甲系主犯，而甲的行為構(gòu)成是貪污罪。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，本題中甲、乙兩人的行為構(gòu)成的是貪污罪的共同犯罪。

4、對甲量刑時應(yīng)該考慮的法定情節(jié)是（?。?/p>

A.累犯

B.自首

C.立功

D.坦白

答案：B.

解析：本題考核的考點是法定情節(jié)。在本題的四個選項中，坦白屬于酌定情節(jié)，不屬于法定情節(jié)，因此D不能選擇。本題中，甲在其配偶的規(guī)勸和陪同下，向司法機關(guān)主動交代了受賄行為，根據(jù)我國刑法的規(guī)定，構(gòu)成自首。

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（責任編輯：xy）