企業(yè)法律顧問

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 關于法人機關問題

一、法人機關的概念

法人機關，是指根據(jù)章程或法律規(guī)定，對內(nèi)形成法人意思、對外代表法人為民事法律行為的自然人或自然人團體。法人機關如何組成，因法人的類型不同而不同，有單一機關或多元機關之分。多元機關通?？煞譃橐馑紮C關（決策、權(quán)力機關）、執(zhí)行機關、代表機關、監(jiān)督機關等，將法人的各項職能分別賦予不同的機關執(zhí)行，法人的各職能機關之間互相協(xié)助、互相監(jiān)督、互相制約；單一機關，法人的意思形成、指揮、行動由一個機關全權(quán)擔當，如“廠長負責制”就是采取這樣的單一機關。

法人機關，是法人的組成部分，類似于自然人的大腦、眼睛、手腳，不能游離于法人存在。因此，法人機關無獨立人格，其行為即是法人的行為，如董事會的行為即所依附之法人的行為。法人機關雖然由具體的自然人或自然人團體擔任，擔任人也會有自己的人格，但是該擔任人在為法人行為時，人格即被法人所吸收，不再代表自己。法人只要存在，法人機關不可變更，但法人機關的具體擔任人可以變更，如董事、董事長、監(jiān)事長等可以換人，但不等于董事會、監(jiān)事會發(fā)生了變更。

二、法人機關的類型

法人的組織機關按其職能區(qū)分有以下幾種：

（一）意思機關（權(quán)力機關）

也稱權(quán)力機關、決策機關，是形成法人意志的機關。意思機關如人的大腦，故是首腦機關。

1、在社團法人，意思機關是社員大會，如公司的股東大會、工會的會員代表大會等。

2、在社員人數(shù)不多時可以全體社員大會為意思機關，在社員人數(shù)太多無法召開全體社員大會時，可以社員代表大會為意思機關。

3、根據(jù)財團法人的性質(zhì)，其不得有意思機關，其以捐助人的意思為法人的意思，如前述，“扶貧基金會”只能以捐助人的意思將捐助財產(chǎn)用于扶貧，自己不得另設意思機關，決定該扶貧財產(chǎn)的使用，如用于蓋辦公。樓、為會長買汽車等。

（二）執(zhí)行機關（董事會、理事會）

這是執(zhí)行法人意思機關的決定、法人章程、捐助人意思等事項的機關。任何法人皆須有執(zhí)行機關，否則法人的目的事業(yè)無法完成。

1、社團法人的執(zhí)行機關由單個自然人擔任時，稱執(zhí)行董事或執(zhí)行理事等，由自然人團體擔任時稱董事會或理事會等；

2、財團法人的執(zhí)行機關，通常是自然人團體，如理事會等。

（三）代表機關（法人代表）

1、代表機關的概念。這是法人的意思表示機關，代表機關對外代表法人為意思表示，是法人的對外機關，猶如自然人的喉舌。

（1）代表機關必須由單個自然人擔任，故稱為法人代表。民法通則稱企業(yè)法人的代表機關為法定代表人，實際上由誰擔任代表人，是由法人意思機關決定的，也就是約定的，故此“法定”容易被誤解。

（2）法人代表一般由執(zhí)行機關的主要負責人擔任，如董事長，在單一機關中，由法人的正職首長擔任，如校長、廠長等。

2、法人代表意思表示的效力。代表機關的權(quán)限由章程或捐助人意思決定，擔任法人代表的自然人在代表法人對外為意思表示時，其自然人人格被法人吸收，不再代表自己。故代表人所作的意思表示的效力歸于法人，即使代表人變更也不影響該意思的效力。例如前一法人代表與他人訂了合同，更換法人代表后，該合同仍然有效，后一法人代表拒絕履行，仍然是法人的不履行，須由法人承擔責任，而不是由前一法人代表人個人承擔責任。

3、擔任法人代表的條件。（1）在積極要件方面，擔任法人代表必須是有完全民事行為能力人；（2）在消極要件方面，必須是沒有被法律禁止行為的自然人。如按《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第4條的規(guī)定，正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的、正在被公安機關或者國家安全機關通緝的、未清償數(shù)額較大的債務的等自然人，不得擔任法人代表。

（四）監(jiān)督機關（監(jiān)事會）

這是根據(jù)法人章程和意思機關的決議對法人執(zhí)行機關、代表機關實施監(jiān)督的機關。監(jiān)督機關不是法人必設機關。監(jiān)督機關可由單個自然人擔任，也可由自然人團體擔任，在自然人團體擔任時稱監(jiān)事會。

三、法人與法人分支機構(gòu)

1、法人分支機構(gòu)是以法人財產(chǎn)設立的相對獨立活動的法人組成部分。在某些情況下，為了便于拓展業(yè)務，法人可以設立分支機構(gòu)，獨立活動的法人分支機構(gòu)也需要進行登記，如企業(yè)法人分支機構(gòu)要進行營業(yè)登記。但法人分支機構(gòu)，仍屬于法人的組成部分，主要表現(xiàn)在其目的事業(yè)須在法人范圍之內(nèi)，其行為的效果仍由法人承擔，不具有獨立責任能力，與有獨立責任能力的母公司之子公司不同。

2、法人的分支機構(gòu)與法人的機關也不同，法人機關對內(nèi)形成法人意思、對外代表法人為民事法律行為，而法人分支機構(gòu)在參與民事活動時能不能形成自己的獨立意思，須有法人機關的授權(quán)，但對外不得代表法人。

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（責任編輯：xy）

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