企業(yè)法律顧問

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  第八章  企業(yè)國有資產(chǎn)法

考情分析

本章考察分值應(yīng)當(dāng)在7分左右，是比較重點的章節(jié)，考試題型主要包括單項選擇題和多項選擇題，也不排除和公司法等其他章節(jié)一起作為案例題來考察的可能。

重要考點

1、企業(yè)改制

2、與關(guān)聯(lián)方的交易

3、資產(chǎn)評估

4、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

重點、難點講解

第一節(jié) 企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度概述

一、企業(yè)國有資產(chǎn)的概念

企業(yè)國有資產(chǎn)（以下稱國有資產(chǎn)），是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。即國家作為出資人對其出資的企業(yè)享有的資產(chǎn)收益、參與企業(yè)重大決策和選擇企業(yè)管理者等股東權(quán)利，而不是指國家出資企業(yè)的廠房、機器設(shè)備等不動產(chǎn)和動產(chǎn)。

國有資產(chǎn)指的是全民所有即國家所有的財產(chǎn)以及附著于這些財產(chǎn)之上的權(quán)利，它不僅包括物權(quán)方面的經(jīng)營性資產(chǎn)、非經(jīng)營性和資源性資產(chǎn)，也包括國家依據(jù)法律或者憑借國家權(quán)力從這些資產(chǎn)上所取得的準物權(quán)以及國家享有的債權(quán)和無形產(chǎn)權(quán)。

二、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制的原則

1、國有資產(chǎn)屬于國家所有的原則

國有資產(chǎn)屬于國家所有即全民所有。國務(wù)院代表國家行使國有資產(chǎn)所有權(quán)。

2、國家統(tǒng)一所有、政府分級監(jiān)管的原則

國務(wù)院和地方人民政府依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，分別代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。

國務(wù)院確定的關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)，重要基礎(chǔ)設(shè)施和重要自然資源等領(lǐng)域的國家出資企業(yè)，由國務(wù)院代表國家履行出資人職責(zé)。其他的國家出資企業(yè)，由地方人民政府代表國家履行出資人職責(zé)。

第二節(jié)  履行出資人職責(zé)的機構(gòu)

一、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)

1、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和地方人民政府按照國務(wù)院的規(guī)定設(shè)立的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)，根據(jù)本級人民政府的授權(quán)，代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。

2、其他部門、機構(gòu)

國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。

代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、部門，以下統(tǒng)稱履行出資人職責(zé)的機構(gòu)。

二、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的權(quán)利

履行出資人職責(zé)的機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。

三、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的義務(wù)

1、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定或者參與制定國家出資企業(yè)的章程。

2、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)對法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定須經(jīng)本級人民政府批準的履行出資人職責(zé)的重大事項，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準。

3、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會會議、股東大會會議，應(yīng)當(dāng)按照委派機構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將其履行職責(zé)的情況和結(jié)果及時報告委派機構(gòu)。

4、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程履行出資人職責(zé)，保障出資人權(quán)益，防止國有資產(chǎn)損失。

5、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)維護企業(yè)作為市場主體依法享有的權(quán)利，除依法履行出資人職責(zé)外，不得干預(yù)企業(yè)經(jīng)營活動。

6、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)對本級人民政府負責(zé)，向本級人民政府報告履行出資人職責(zé)的情況，接受本級人民政府的監(jiān)督和考核，對國有資產(chǎn)的保值增值負責(zé)。

7、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，定期向本級人民政府報告有關(guān)國有資產(chǎn)總量、結(jié)構(gòu)、變動、收益等匯總分析的情況。

第三節(jié)  國家出資企業(yè)

一、國家出資企業(yè)概述

國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

二、國家出資企業(yè)的權(quán)利

1、依法享有法人財產(chǎn)權(quán)

國家出資企業(yè)對其動產(chǎn)、不動產(chǎn)和其他財產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

2、依法享有經(jīng)營自主權(quán)

3、依法對所出資企業(yè)享有出資人權(quán)利

三、國家出資企業(yè)的義務(wù)

1、國家出資企業(yè)的基本義務(wù)

國家出資企業(yè)從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，加強經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益，接受人民政府及其有關(guān)部門、機構(gòu)依法實施的管理和監(jiān)督，接受社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任，對出資人負責(zé)。

2、完善法人治理結(jié)構(gòu)、健全監(jiān)管和風(fēng)險控制機制，依法實行民主管理

3、依法向出資人分配利潤

4、對其所出資企業(yè)行使出資人權(quán)利、維護出資人權(quán)益

第四節(jié)  國家出資企業(yè)管理者的選擇與考核

一、國家出資企業(yè)管理者的選擇

1、國家出資企業(yè)管理者任免的權(quán)限

針對不同的企業(yè)組織形式，法律規(guī)定了應(yīng)由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)任免或者建議任免的企業(yè)管理者的范圍。

2、國家出資企業(yè)管理者任免的條件和程序

任免條件分為積極任免條件和消極任免條件。

二、國家出資企業(yè)管理者的考核

1、國家出資企業(yè)管理者的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

2、國家出資企業(yè)管理者的考核

包括經(jīng)營業(yè)績考核制度、酬薪獎懲、任期經(jīng)濟責(zé)任審計等。

第五節(jié)  關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項

一、重大事項管理的一般規(guī)定

1、重大事項的范圍

國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。（第三十條）

2、重大事項的決策程序

（1）國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定。

（2）國有獨資企業(yè)、國有獨資公司有本法第三十條所列事項的，除依照本法第三十一條和有關(guān)法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定的以外，國有獨資企業(yè)由企業(yè)負責(zé)人集體討論決定，國有獨資公司由董事會決定。

（3）國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由股東會、股東大會決定的，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派的股東代表應(yīng)當(dāng)依照本法第十三條的規(guī)定行使權(quán)利。

（4）重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準。

本法所稱的重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。

（5）國家出資企業(yè)發(fā)行債券、投資等事項，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)報經(jīng)人民政府或者人民政府有關(guān)部門、機構(gòu)批準、核準或者備案的，依照其規(guī)定。

（6）國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當(dāng)聽取企業(yè)工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

3、重要子企業(yè)重大事項的管理

二、企業(yè)改制

1、企業(yè)改制的定義

企業(yè)改制是指：

（1）國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司；

（2）國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；

（3）國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。

2、企業(yè)改制的決定權(quán)限

企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)將改制方案報請本級人民政府批準。

3、企業(yè)改制的程序

企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)制定改制方案。企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。

企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，準確界定和核實資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。

企業(yè)改制涉及以企業(yè)的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)折算為國有資本出資或者股份的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對折價財產(chǎn)進行評估，以評估確認價格作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)額的依據(jù)。不得將財產(chǎn)低價折股或者有其他損害出資人權(quán)益的行為。

三、與關(guān)聯(lián)方的交易

1、關(guān)聯(lián)方的范圍

關(guān)聯(lián)方，是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。

2、不得從事的關(guān)聯(lián)方交易

國家出資企業(yè)的關(guān)聯(lián)方不得利用與國家出資企業(yè)之間的交易，謀取不當(dāng)利益，損害國家出資企業(yè)利益。

國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，不得以不公平的價格與關(guān)聯(lián)方進行交易。

3、重要關(guān)聯(lián)交易須經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意

未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：

（一）與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；

（二）為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；

（三）與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬

所有或者實際控制的企業(yè)投資。

國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，依照《中華人民共和國公司法》和有關(guān)行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由公司股東會、股東大會決定的，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派的股東代表，應(yīng)當(dāng)依照本法第十三條的規(guī)定行使權(quán)利。

4、關(guān)聯(lián)交易涉及董事的表決權(quán)限制

公司董事會對公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時，該交易涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

四、資產(chǎn)評估

1、應(yīng)當(dāng)進行資產(chǎn)評估的情形

國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進行評估。

2、國家出資企業(yè)及其高級管理人員在資產(chǎn)評估中的義務(wù)

國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的符合條件的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估；涉及應(yīng)當(dāng)報經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定的事項的，應(yīng)當(dāng)將委托資產(chǎn)評估機構(gòu)的情況向履行出資人職責(zé)的機構(gòu)報告。

評估依據(jù)：國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向資產(chǎn)評估機構(gòu)如實提供有關(guān)情況和資料，不得與資產(chǎn)評估機構(gòu)串通評估作價。

評估機構(gòu)的義務(wù)：資產(chǎn)評估機構(gòu)及其工作人員受托評估有關(guān)資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及評估執(zhí)業(yè)準則，獨立、客觀、公正地對受托評估的資產(chǎn)進行評估。資產(chǎn)評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對其出具的評估報告負責(zé)

五、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

1、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的定義

國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為；按照國家規(guī)定無償劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的除外。

2、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的原則和決定主體

轉(zhuǎn)讓的原則：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)有利于國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整，防止國有資產(chǎn)損失，不得損害交易各方的合法權(quán)益；國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。

轉(zhuǎn)讓的決定機構(gòu)：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定。履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準。

3、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的程序及價格

轉(zhuǎn)讓的方式：除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)如實披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用公開競價的交易方式。轉(zhuǎn)讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定進行。

轉(zhuǎn)讓的價格：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以依法評估的、經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)認可或者由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府核準的價格為依據(jù)，合理確定最低轉(zhuǎn)讓價格。

4、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定

轉(zhuǎn)讓的限制：法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定可以向本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬，或者這些人員所有或者實際控制的企業(yè)轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)，在轉(zhuǎn)讓時，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應(yīng)當(dāng)與其他受讓參與者平等競買；轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，如實披露有關(guān)信息；相關(guān)的董事、監(jiān)事和高級管理人員不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制定和組織實施的各項工作。

國有資產(chǎn)向境外投資者轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)規(guī)定，不得危害國家安全和社會公共利益。

第六節(jié)  國有資本經(jīng)營預(yù)算

一、國有資本經(jīng)營預(yù)算的收支范圍

1、國有資產(chǎn)經(jīng)營預(yù)算收入的范圍

國家建立健全國有資本經(jīng)營預(yù)算制度，對取得的國有資本收入及其支出實行預(yù)算管理。（三大預(yù)算：公共財政預(yù)算、國有資本經(jīng)營預(yù)算、社會保障預(yù)算）

2、全部國有資本經(jīng)營預(yù)算收入所作的分配

國家取得的下列國有資本收入，以及下列收入的支出，應(yīng)當(dāng)編制國有資本經(jīng)營預(yù)算：

（1）從國家出資企業(yè)分得的利潤；

（2）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入；

（3）從國家出資企業(yè)取得的清算收入；

（4）其他國有資本收入。

二、國有資本經(jīng)營預(yù)算的編制、批準及編制原則

1、國有資本經(jīng)營預(yù)算應(yīng)當(dāng)按年度編制

2、應(yīng)當(dāng)單獨編制并納入本級政府預(yù)算

3、國有資本經(jīng)營預(yù)算應(yīng)當(dāng)報本級人民代表大會批準

4、國有資本經(jīng)營預(yù)算支出按照當(dāng)年預(yù)算

國有資本經(jīng)營預(yù)算按年度單獨編制，納入本級人民政府預(yù)算，報本級人民代表大會批準。國有資本經(jīng)營預(yù)算支出按照當(dāng)年預(yù)算收入規(guī)模安排，不列赤字。

國務(wù)院和有關(guān)地方人民政府財政部門負責(zé)國有資本經(jīng)營預(yù)算草案的編制工作，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)向財政部門提出由其履行出資人職責(zé)的國有資本經(jīng)營預(yù)算建議草案。

國有資本經(jīng)營預(yù)算管理的具體辦法和實施步驟，由國務(wù)院規(guī)定，報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。

三、國有資本經(jīng)營預(yù)算的編制主體

第七節(jié)  國有資產(chǎn)監(jiān)督與法律責(zé)任

一、國有資產(chǎn)監(jiān)督

1、人大監(jiān)督

各級人民代表大會常務(wù)委員會通過聽取和審議本級人民政府履行出資人職責(zé)的情況和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理情況的專項工作報告，組織對本法實施情況的執(zhí)法檢查等，依法行使監(jiān)督職權(quán)。

2、政府監(jiān)督

國務(wù)院和地方人民政府應(yīng)當(dāng)對其授權(quán)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)履行職責(zé)的情況進行監(jiān)督。

3、部門監(jiān)督

國務(wù)院和地方人民政府審計機關(guān)依照《中華人民共和國審計法》的規(guī)定，對國有資本經(jīng)營預(yù)算的執(zhí)行情況和屬于審計監(jiān)督對象的國家出資企業(yè)進行審計監(jiān)督。

4、群眾監(jiān)督

國務(wù)院和地方人民政府應(yīng)當(dāng)依法向社會公布國有資產(chǎn)狀況和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理工作情況，接受社會公眾的監(jiān)督。

任何單位和個人有權(quán)對造成國有資產(chǎn)損失的行為進行檢舉和控告。

5、審計監(jiān)督

履行出資人職責(zé)的機構(gòu)根據(jù)需要，可以委托會計師事務(wù)所對國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的年度財務(wù)會計報告進行審計，或者通過國有資本控股公司的股東會、股東大會決議，由國有資本控股公司聘請會計師事務(wù)所對公司的年度財務(wù)會計報告進行審計，維護出資人權(quán)益

二、法律責(zé)任

1、履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、工作人員及其委派的股東代表的法律責(zé)任

2、國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員

3、評估、審計等中介機構(gòu)的法律責(zé)任

4、其他法律責(zé)任

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（責(zé)任編輯：xy）