企業(yè)法律顧問

2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)管理知識》考點，預(yù)?？荚図樌?

現(xiàn)代企業(yè)競爭好比一場虛擬戰(zhàn)場的競爭力戰(zhàn)爭，企業(yè)商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略便是這場戰(zhàn)爭的制勝因素之一。

雖然現(xiàn)代企業(yè)已經(jīng)越來越重視對自有知識產(chǎn)權(quán)的保護，然而更多情況下，企業(yè)關(guān)注的只是已為大家所熟知的對專利、商標、著作權(quán)的保護，而忽略了對同屬知識產(chǎn)權(quán)范疇的，并且相對企業(yè)而言更為重要的企業(yè)商業(yè)秘密保護。

可以說，對身處知識經(jīng)濟時代的現(xiàn)代企業(yè)而言，商業(yè)秘密是其企業(yè)財富和市場競爭力的核心體現(xiàn)，企業(yè)必須建立自己的商業(yè)秘密保護機制，更確切地說，企業(yè)應(yīng)該將商業(yè)秘密保護提升到企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的高度予以重視和把握，因為在經(jīng)濟高度發(fā)展的競爭社會，喪失或泄露企業(yè)商業(yè)秘密意味著對企業(yè)的毀滅性顛覆。

企業(yè)保護商業(yè)秘密戰(zhàn)略設(shè)定應(yīng)當依據(jù)商業(yè)秘密的特點進行，綜合運用管理、技術(shù)及法律的手段，構(gòu)建全方位、多層面的企業(yè)商業(yè)秘密保護機制。總結(jié)起來，企業(yè)商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略應(yīng)當依照確定范圍———系統(tǒng)建制———全面救濟的思路予以部署。

戰(zhàn)略一：確定范圍

企業(yè)應(yīng)當綜合分析因保護力度而消耗的成本與被保護的商業(yè)秘密可能產(chǎn)生的經(jīng)濟效益，以確定最為適合的保護范圍。

商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，其自身特征與專利保護、商標保護、著作權(quán)保護有著根本的差別。同時也正因為這種差別，使企業(yè)在保護自身知識產(chǎn)權(quán)的手段上獲得更大的選擇。以技術(shù)信息而言，在符合專利保護要件條件下，既可以申請專利保護，也可以采取商業(yè)秘密保護。至于選擇什么樣的保護手段則應(yīng)當根據(jù)企業(yè)的自身特點，及需要保護的內(nèi)容的不同而區(qū)別對待，以期達到最佳的保護效果。

以商業(yè)秘密保護和專利保護比較而言，商業(yè)秘密的獨占性不是依靠任何專門法律而產(chǎn)生的，而只是依據(jù)保密措施而實際存在的，而專利權(quán)則由專利法直接賦予，不能靠當事人的行為而自然產(chǎn)生;商業(yè)秘密保護不能公開秘密信息，而專利保護必須公開;商業(yè)秘密不具有法定的排他性，而專利權(quán)人的獨占權(quán)具有法定的排他效力;商業(yè)秘密的保護期不固定，視權(quán)利人采取的保密措施等情況而定，而專利權(quán)的保護期限是固定的等等。

所以，企業(yè)在確定知識產(chǎn)權(quán)保護的時候，應(yīng)當綜合考慮法律賦予的保護方式的不同性、秘密信息的特點、秘密信息可能獲得的經(jīng)濟效益等多種因素，對不同性質(zhì)的保密內(nèi)容予以不同的保護措施。

戰(zhàn)略二：系統(tǒng)建制

企業(yè)商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略的部署依賴科學、健全的保密制度予以實施，下列幾類商業(yè)秘密的保護方式以供參考。

首先，應(yīng)當通過多種方式培養(yǎng)員工的商業(yè)秘密保護意識。商業(yè)秘密的保護重點在于預(yù)防，應(yīng)采取必要的手段使商業(yè)秘密不能泄露給非應(yīng)掌握該商業(yè)秘密的任何人。所以使每個員工意識到商業(yè)秘密對企業(yè)是至關(guān)重要的無形資產(chǎn)，樹立保密及防范意識是非常重要的。

其次，要通過建立全面的保密制度，落實企業(yè)保護商業(yè)秘密戰(zhàn)略。對內(nèi)管理領(lǐng)域，應(yīng)當建立和健全企業(yè)商業(yè)秘密保護的規(guī)章管理制度及措施，確保秘密信息不致泄露。應(yīng)當在制度管理、程序管理、人員管理等不同方面予以建制，制度和措施至少應(yīng)當包括：建立企業(yè)商業(yè)秘密保護制度、設(shè)置商業(yè)秘密保護職能部門及區(qū)域、明確確定商業(yè)秘密的程序、建立載有商業(yè)秘密的文檔及電子文檔管理制度、內(nèi)部員工管理制度、員工保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、離職協(xié)議等等。

對外經(jīng)營管理領(lǐng)域，應(yīng)當在商業(yè)秘密的運用過程中，通過健全的商業(yè)秘密保護措施防止商業(yè)秘密的流失，在此過程中，應(yīng)當至少建立以下制度：制訂與商業(yè)合作伙伴合作開發(fā)或委托開發(fā)的商業(yè)秘密保密協(xié)議、建立企業(yè)生產(chǎn)、銷售、物流、售后服務(wù)階段保密制度、完善商業(yè)合同中的保密條款、制訂與企業(yè)商業(yè)伙伴之間的保密協(xié)議等等。

戰(zhàn)略三：全面救濟

因為我國目前尚未有專門的商業(yè)秘密保護法，關(guān)于商業(yè)秘密的保護規(guī)定分別以法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等形式散見于各類法律法規(guī)之中，總結(jié)起來：

從侵犯商業(yè)秘密的法律救濟途徑看，有民法上的救濟、行政法上的救濟、刑法上的救濟和勞動法上的救濟。

從侵犯商業(yè)秘密的法律責任看，有民事責任、行政責任和刑事責任。

從侵權(quán)商業(yè)秘密的歸責原則看，適用過錯責任原則。主觀過錯是行為人承擔民事責任的實質(zhì)要件。該過錯既包括故意，也包括過失。

對于企業(yè)而言，應(yīng)以民法上的救濟為最基本和最主要。在商業(yè)秘密被侵犯后，通?？梢赃x擇要求行為人承擔侵權(quán)或違約的民事責任。侵權(quán)責任的構(gòu)成需要滿足以下要素：行為人實施了侵犯商業(yè)秘密的行為;行為人給商業(yè)秘密權(quán)利人造成了損害。這種損害可以是物質(zhì)的，也可以是非物質(zhì)的;該侵權(quán)行為與損害事實之間有因果關(guān)系;行為人主觀上有過錯。

就違約責任而言，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，即構(gòu)成違約。

侵犯商業(yè)秘密民事責任的承擔方式，主要有停止侵害、排除妨礙、賠償損失、支付違約金、恢復(fù)名譽、榮譽等。其中，司法實踐中最常用的是賠償損失和支付違約金。在賠償損失方面，以賠償直接損失為原則。侵犯商業(yè)秘密民事賠償額的確定應(yīng)根據(jù)實際情況而定，損失可以計算的，賠償額即為該損失額;損失額難以計算的，賠償額為行為人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲利潤;損失額和利潤均難以計算的，應(yīng)堅持客觀、公平、合理的原則，參照同類經(jīng)營者、同類信息的平均獲利情況確定賠償數(shù)額。同時，商業(yè)秘密侵權(quán)人還應(yīng)當承擔被侵害的權(quán)利人因調(diào)查其侵犯商業(yè)秘密行為所支付的合理費用。

侵犯商業(yè)秘密的行為發(fā)生后，企業(yè)首先應(yīng)當及時對被侵權(quán)的現(xiàn)狀進行全面調(diào)查，如侵權(quán)的具體手段、秘密是否已被公開、侵權(quán)所造成的損害后果等。其次，應(yīng)當根據(jù)企業(yè)的實際狀況和侵權(quán)的情形，選擇最佳的救濟途徑，如果因取證等原因造成的司法救濟途徑的成本太高，某些情況下，企業(yè)采取與侵權(quán)人協(xié)商，達成許可使用商業(yè)秘密協(xié)議的方式比訴訟救濟更為有效。再次，企業(yè)在救濟的過程中，還應(yīng)當考慮包括企業(yè)商業(yè)秘密的二次泄露、證據(jù)占有情況、企業(yè)聲譽等問題在內(nèi)的其他情況。無論如何，對侵犯商業(yè)秘密行為的迅速有效的反映，對任何一種侵權(quán)救濟方式而言都是至關(guān)重要的。

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（責任編輯：中大編輯）

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