企業(yè)法律顧問(wèn)

2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程知識(shí)點(diǎn)，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》考點(diǎn)，預(yù)?？荚図樌?

企業(yè)在市場(chǎng)化下的重組、并購(gòu)是一項(xiàng)極復(fù)雜的系統(tǒng)工程，絕非并購(gòu)雙方獨(dú)立可以完成，而需要具備豐富而又嫻熟的關(guān)于企業(yè)重組、并購(gòu)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)技巧的如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)予以協(xié)助完成。尤其是律師，其提供的法律服務(wù)在企業(yè)重組、并購(gòu)活動(dòng)中發(fā)著至關(guān)重要的作用，律師憑借其精通企業(yè)重組、并購(gòu)的法律、法規(guī)、政策，熟悉重組、并購(gòu)的方式、特點(diǎn)和程序，運(yùn)用實(shí)踐中所積累的經(jīng)驗(yàn)，通過(guò)為企業(yè)重組、并購(gòu)提供戰(zhàn)略方案、盡職調(diào)查等手段，統(tǒng)一協(xié)調(diào)參與重組、并購(gòu)工作的會(huì)計(jì)、稅務(wù)等相關(guān)人員，最終形成企業(yè)重組、并購(gòu)法律意見(jiàn)書(shū)和一套完整的并購(gòu)合同及相關(guān)協(xié)議，快速有效的促成一項(xiàng)企業(yè)重組、并購(gòu)案。

企業(yè)重組和并購(gòu)的概念

所謂企業(yè)重組是指企業(yè)按《公司法》及相關(guān)法律、法規(guī)對(duì)企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行重新組合，使企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，組結(jié)架構(gòu)和管理模式符合現(xiàn)代公司制度下的公司運(yùn)作要求，以明晰企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，強(qiáng)化出資者的投資意識(shí)和經(jīng)營(yíng)者的競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)，建立科學(xué)合理的組織管理體系，促使企業(yè)盡早成為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實(shí)體和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體。企業(yè)的重組的意義在于第一、通過(guò)資本的重組和流動(dòng)來(lái)實(shí)現(xiàn)資本的保值和增值，通過(guò)資本的重組配置來(lái)擴(kuò)大資本支配的范圍;第二、重組是內(nèi)部管理戰(zhàn)略的一個(gè)有效手段，通過(guò)重組，可以重新配置和調(diào)整企業(yè)的內(nèi)部資源，達(dá)到資源優(yōu)化配置，使企業(yè)結(jié)構(gòu)得到調(diào)整，使資源優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，能夠獲得超常規(guī)發(fā)展的資源。

所謂并購(gòu)，就是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中企業(yè)與企業(yè)之間進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換、兼并收購(gòu)等活動(dòng)，用通俗一點(diǎn)的話來(lái)說(shuō)，就是購(gòu)買(mǎi)企業(yè)。企業(yè)的并購(gòu)主要形式是：第一、擴(kuò)張。在該類(lèi)目下，主要指任何一項(xiàng)由兩個(gè)或多個(gè)實(shí)體形成一個(gè)經(jīng)濟(jì)單位的交易。兼并有涉及到兩個(gè)從事同類(lèi)業(yè)務(wù)活動(dòng)的企業(yè)的橫向兼并、涉及到某項(xiàng)生產(chǎn)活動(dòng)的不同階段的縱向兼并和涉及到從事不同類(lèi)型經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)混合兼并。在混合兼并中，又有產(chǎn)品擴(kuò)張型兼并、地域市場(chǎng)擴(kuò)張型兼并和純粹混合兼并。 第二、售出。在售出中，主要有分立和剝離兩種類(lèi)型。其中，分立是從母公司中獨(dú)立出來(lái)，成為一個(gè)獨(dú)立的新的法律實(shí)體，它的股份按比例分配給母公司的股東。剝離是將企業(yè)的一部分出售給第三方;剝離的另一種變形方式，是將企業(yè)的一部分權(quán)益通過(guò)發(fā)行股票的方式，出售給外部人士。

在目前企業(yè)市場(chǎng)化進(jìn)程中，企業(yè)重組與并購(gòu)這兩種市場(chǎng)行為互相聯(lián)系，互為作用，交織在一起，并購(gòu)是企業(yè)實(shí)現(xiàn)重組的重要手段，也是目前企業(yè)重組的最主要的手段，因此本文重點(diǎn)闡述律師在企業(yè)并購(gòu)中的的作用和實(shí)務(wù)。

律師在企業(yè)重組、并購(gòu)中的作用

(一)律師在企業(yè)重組、并購(gòu)中擬訂戰(zhàn)略方案，使重組、并購(gòu)主體了解操作流程。

律師根據(jù)國(guó)家及地方關(guān)于企業(yè)重組、并購(gòu)的規(guī)定并結(jié)合自己辦理的具體實(shí)務(wù)，為并購(gòu)案中的委托當(dāng)事人擬訂并購(gòu)案的原則、方式、程序和特點(diǎn)，使并購(gòu)主體對(duì)并購(gòu)工作形成總體上的了解和把握。協(xié)助委托人收集目標(biāo)企業(yè)的公開(kāi)資料和信息，并通過(guò)綜合研究公司法等相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政府政策，對(duì)本案的可行性進(jìn)行分析，并從法律上加以論證，提出立項(xiàng)的法律依據(jù)。進(jìn)一步為委托人及時(shí)提出具體的并購(gòu)程序，理清并購(gòu)工作的脈絡(luò)，將并購(gòu)工作納入程序化軌道，為并購(gòu)工作的順利進(jìn)行打下基礎(chǔ)。同時(shí)，使并購(gòu)主體充分認(rèn)識(shí)律師在并購(gòu)案中的重要作用，使其信任律師，積極配合律師工作，為并購(gòu)案的進(jìn)一步推進(jìn)打下基礎(chǔ)。

(二)律師在企業(yè)重組、并購(gòu)中，審慎調(diào)查并購(gòu)方的情況。

在并購(gòu)工作開(kāi)始時(shí)，并購(gòu)雙方互相接觸、洽談并達(dá)成并購(gòu)意向。律師需要為并購(gòu)當(dāng)事人起草并協(xié)助雙方簽訂并購(gòu)意向書(shū)。為保證并購(gòu)工作的順利進(jìn)行，是委托方防范風(fēng)險(xiǎn)，律師應(yīng)對(duì)對(duì)方進(jìn)行審慎調(diào)查，協(xié)助買(mǎi)方起草針對(duì)對(duì)方的調(diào)查清單，協(xié)助賣(mài)方按照清單的要求按項(xiàng)予以明確答復(fù)，并收集相應(yīng)的證明文件或資料，包括對(duì)涉及所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和其他物權(quán)，專(zhuān)利、商標(biāo)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，以及購(gòu)銷(xiāo)、租賃、承包、借貸、委托、雇傭、技術(shù)、保險(xiǎn)等各種債權(quán)的設(shè)立、變更和終止的調(diào)查。

(三)提供法律保障，保證重組、并購(gòu)過(guò)程中的合法有效。

律師在重組、并購(gòu)過(guò)程中的重要職責(zé)就是對(duì)重組、并購(gòu)過(guò)程中產(chǎn)生的法律文書(shū)的合法有效性進(jìn)行審查和保障。一是對(duì)并購(gòu)協(xié)議書(shū)的內(nèi)容和形式做到全面的審查，使其符合國(guó)家及地方的規(guī)定。二是律師需對(duì)并購(gòu)過(guò)程中產(chǎn)生的一系列協(xié)議、決議、委托、方案、紀(jì)要等予以審查，確保其合法有效。三是律師對(duì)并購(gòu)過(guò)程中形成的對(duì)委托人有風(fēng)險(xiǎn)的法律文書(shū)要加以審查，并在法律文書(shū)中加入約束性條款，以避免委托方的風(fēng)險(xiǎn)。

律師在企業(yè)重組、并購(gòu)中的實(shí)務(wù)

(一)擬訂并購(gòu)程序。

一般企業(yè)的并購(gòu)程序基本有：

1、并購(gòu)主體雙方進(jìn)行洽談，初步了解情況;產(chǎn)生并購(gòu)意向，并簽訂并購(gòu)意向書(shū)。

2、由并購(gòu)主體雙方對(duì)被并購(gòu)企業(yè)的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，職工進(jìn)行造冊(cè)統(tǒng)計(jì)，同時(shí)對(duì)被并購(gòu)方進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。

3、由企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)參加，并由財(cái)務(wù)部門(mén)、企業(yè)管理部門(mén)的主要負(fù)責(zé)人、債權(quán)人代表組成小組，對(duì)并購(gòu)實(shí)施方案。

4、債權(quán)人與被并購(gòu)方達(dá)成“債務(wù)重組協(xié)議”約定并購(gòu)后債務(wù)的償還方案。

5、并購(gòu)方正式談判，協(xié)商簽訂“并購(gòu)合同”。

6、并購(gòu)雙方根據(jù)公司章程或企業(yè)法規(guī)定，提交有權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)“并購(gòu)合同”予以審查表決。

7、并購(gòu)雙方根據(jù)法律、法規(guī)之規(guī)定，將“并購(gòu)合同”交付有關(guān)機(jī)關(guān)予以批準(zhǔn)或備案。

8、并購(gòu)合同生效后，并購(gòu)雙方辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和經(jīng)營(yíng)管理轉(zhuǎn)移手續(xù)，并完成工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。

(二)起草意向協(xié)議書(shū)。

并購(gòu)案中的意向協(xié)議書(shū)通常包括以下內(nèi)容：

并購(gòu)的方式：產(chǎn)權(quán)交易、股權(quán)交易或其他收購(gòu)方式。

價(jià)格。是否需要賣(mài)方股東會(huì)或職工代表大會(huì)、上級(jí)主管單位同意。

是否需要政府機(jī)構(gòu)的許可。

由于在并購(gòu)案件中，買(mǎi)賣(mài)雙方都投入了較大的人力、物力、財(cái)力，雙方面臨的風(fēng)險(xiǎn)也比較大，因此在意向書(shū)中往往約定約束性條款防范風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)防范條款。

費(fèi)用分?jǐn)倵l款。

保密條款。由于在實(shí)務(wù)中，買(mǎi)賣(mài)雙方均有機(jī)會(huì)較深入的接觸對(duì)方的保密性材料，因此在意向書(shū)中有約束性約定將更有助于防范風(fēng)險(xiǎn)。

終止條款。

(三)對(duì)并購(gòu)企業(yè)的調(diào)查。

對(duì)并購(gòu)企業(yè)的調(diào)查主要有以下內(nèi)容：

企業(yè)的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。

資產(chǎn)狀況。

經(jīng)營(yíng)情況。

財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表。

債權(quán)、債務(wù)。

履行中的合同。

職工情況。

法律糾紛情況。

其他稅務(wù)、保險(xiǎn)、環(huán)保問(wèn)題等。

(四)起草可行性實(shí)施方案。

企業(yè)并購(gòu)可行性實(shí)施方案的主要內(nèi)容包括：

1、當(dāng)事人的基本情況。

2、法律適用及并購(gòu)目的。

3、并購(gòu)雙方的優(yōu)勢(shì)和并購(gòu)動(dòng)因。

4、并購(gòu)方式的分析。

5、并購(gòu)后職工的安置及福利。

6、并購(gòu)后企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃和經(jīng)濟(jì)效益分析。

(五)起草并購(gòu)協(xié)議書(shū)。

并購(gòu)協(xié)議書(shū)是企業(yè)并購(gòu)案中最核心的法律文書(shū)，也是雙方談判、協(xié)商的重點(diǎn)。并購(gòu)協(xié)議書(shū)通常由并購(gòu)合同及相關(guān)附件組成。

1、并購(gòu)合法性的依據(jù)。如：雙方已取得有關(guān)此并購(gòu)所需的第三方的同意或授權(quán)。

2、合同的主要條款，如：價(jià)款、支付、協(xié)議生效、主體資格等。

3、并購(gòu)后企業(yè)的法律地位、性質(zhì)。

4、資產(chǎn)評(píng)估。

5、并購(gòu)方式。

6、違約責(zé)任和損害賠償條款。

7、不可抗力條款。

有關(guān)合同終止、保密、法律適用、爭(zhēng)議解決等條款。

附件主要包括：財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告;土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議;政府批準(zhǔn)文件;財(cái)產(chǎn)清單;職工安置方案;會(huì)議紀(jì)要;談判筆錄等。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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