企業(yè)法律顧問

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 第六節(jié)　公司經(jīng)理層的實務(wù)操作

一、經(jīng)理層的概述

經(jīng)理層是指公司的高級管理人員，包括公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

1.經(jīng)理層的聘任與解聘

（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，經(jīng)理人員的解聘也是由董事會進(jìn)行；如果董事會認(rèn)為某經(jīng)理不適合于本公司，可以依法召開董事會會議，決定解聘該經(jīng)理。

提示：監(jiān)事會在執(zhí)行業(yè)務(wù)監(jiān)督和財務(wù)監(jiān)督過程中，發(fā)現(xiàn)經(jīng)理人員的行為有違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東（大）會決議的，有權(quán)提出罷免的建議。

（2）在公司與經(jīng)理人員簽訂有聘任合同的情況下，則可能包含著對公司解聘權(quán)力予以限制的條款。不過，即使存在著該種條款，公司仍然有權(quán)解聘經(jīng)理，只是如果經(jīng)理人員在任職期限內(nèi)被解聘的話，則公司可能要承擔(dān)違約責(zé)任。

2.經(jīng)理辦公會的設(shè)置

經(jīng)理辦公會是公司經(jīng)理層議定日常經(jīng)營管理事項的行政會議，是經(jīng)理層最高議事決策形式。

（1）經(jīng)理辦公會的會議形式。經(jīng)理辦公會分為辦公例會和專業(yè)會議（或臨時會議）兩種形式。

（2）經(jīng)理辦公會參加成員。經(jīng)理辦公會參加成員通常包括：總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書及其他高級管理人員。

（3）經(jīng)理辦公會議事范圍。經(jīng)理辦公會議事范圍一般包括：關(guān)系公司經(jīng)營管理全局的方向性、政策性的問題；關(guān)于公司的重要規(guī)章制度；關(guān)于人事安排和員工獎懲；關(guān)于公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、變更；關(guān)于公司的重大投資、重大資產(chǎn)購并、重組及處置計劃；總經(jīng)理認(rèn)為必要召開會議的事項。

二、經(jīng)理層的激勵與約束機(jī)制

（一）經(jīng)理層的激勵機(jī)制

激勵機(jī)制包括經(jīng)濟(jì)利益的激勵、權(quán)力地位的激勵和企業(yè)文化的激勵。有效的經(jīng)濟(jì)利益激勵是一個“薪酬包”或“薪酬組合”，包括：崗位工資、年終獎、在職消費、福利補(bǔ)貼和股權(quán)激勵等。

1.經(jīng)理層激勵機(jī)制的作用

（1）有利于降低代理成本。

（2）有利于吸引人才，保持經(jīng)理層的穩(wěn)定。

（3）有利于開發(fā)管理層的潛在能力，促進(jìn)在職管理層充分發(fā)揮其才能和智慧。

（4）有利于造就良性的競爭環(huán)境。

2.經(jīng)理層股權(quán)激勵的設(shè)計

（1）股權(quán)激勵的方式。根據(jù)股權(quán)激勵標(biāo)的的不同，股權(quán)激勵方式可分為以股票為激勵標(biāo)的的股權(quán)激勵方式、以股份為激勵標(biāo)的的股權(quán)激勵方式、以股權(quán)（狹義）為激勵標(biāo)的的股權(quán)激勵方式以及以現(xiàn)金收益為激勵標(biāo)的的激勵方式。

（2）股權(quán)激勵的股權(quán)來源。股權(quán)激勵的股權(quán)來源：向激勵對象發(fā)行股權(quán)；回購本公司股權(quán)；法律、行政法規(guī)允許的其他方式。

（3）實施股權(quán)激勵的公司需具備的條件：

①非上市公司特別是非上市高新技術(shù)企業(yè)實施股權(quán)激勵的主要條件為：產(chǎn)權(quán)清晰，法人治理結(jié)構(gòu)健全；近3年來，每年用于研究開發(fā)的經(jīng)費占企業(yè)當(dāng)年銷售額5%以上，研發(fā)人員占職工總數(shù)10%以上，高新技術(shù)主業(yè)突出；近3年稅后利潤形成的凈資產(chǎn)增值額占企業(yè)凈資產(chǎn)總額的30%以上；建立了規(guī)范的員工效績考核評價制度、內(nèi)部財務(wù)核算制度，財務(wù)會計報告真實，近3年沒有違反財經(jīng)法律法規(guī)的行為；企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和實施計劃明確，經(jīng)專家論證具有高成長性，發(fā)展前景好。

②上市公司實施股權(quán)激勵的主要條件包括：公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范，股東會、董事會、經(jīng)理層組織健全，職責(zé)明確，外部董事（含獨立董事，下同）占董事會成員半數(shù)以上；近3年無財務(wù)違法違規(guī)行為和不良記錄等。

（4）股權(quán)激勵方案的原則問題及審批程序。股權(quán)激勵方案要解決五個原則問題，即定股原則；定人原則；定時原則；定價原則；定量原則。

（二）經(jīng)理層的約束機(jī)制

1.公司內(nèi)部約束機(jī)制；內(nèi)部約束主要包括組織制度約束和管理制度約束。

（1）組織制度約束。股東（大）會對經(jīng)理層的約束通過對董事會的信任委托間接進(jìn)行。董事會通過對公司重大決策權(quán)的控制和對經(jīng)理層的任免、獎懲進(jìn)行直接約束。監(jiān)事會對董事、經(jīng)理層執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或公司章程以及損害公司利益的行為進(jìn)行監(jiān)督。

（2）管理制度約束。決策與執(zhí)行層職務(wù)分離的前提下，由董事會主持制定公司財務(wù)制度，并委派財務(wù)總管，使財務(wù)部門具有相對獨立性，以保證公司財務(wù)報表的真實性，為所有者及時了解公司經(jīng)營狀況并實施監(jiān)督提供依據(jù)。

2.公司外部約束機(jī)制

（1）產(chǎn)品服務(wù)競爭市場的約束。

（2）經(jīng)理人才市場競爭的約束。

（3）資本市場競爭的約束。

（4）債權(quán)人的約束。

（5）法律法規(guī)約束。

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