企業(yè)法律顧問(wèn)

【導(dǎo)讀】為了考生更好的復(fù)習(xí)2012年企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試綜合法律知識(shí)教材考點(diǎn)，希望幫助您更好的準(zhǔn)備考試！

 第二節(jié)   法律的要素

一、法律規(guī)范

（一）法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)

1、完整的法律規(guī)范--邏輯性規(guī)范的內(nèi)在結(jié)構(gòu)05 06 07 08

法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成：

（1）假定，即行為條件；

（2）處理，即行為模式；

提示：法律規(guī)范中的行為模式分為三種：①可為模式，即在假定條件下，人們"可以和有權(quán)如何行為"的模式；②應(yīng)為模式，即在假定條件下，人們"應(yīng)當(dāng)或必須如何行為"的模式；③勿為模式，即在假定條件下，人們"禁止或不得如何行為"的模

式。

（3）制裁，即法律后果。

提示：法律后果可分為兩種：①合法后果，又稱肯定式的法律后果；②違法后果，又稱否定式的法律后果，

例題1：一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由（    ）要素組成。（2007年 ）

A.行為條件    B.行為模式      C.行為分析         D.法律后果

答案：ABD

例題2：法律規(guī)范是一種特殊的、在邏輯上周延的規(guī)范，一個(gè)完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成，即（ ）。（2005年）

A.行為、處理和制裁              B.假定、處理和執(zhí)行

C.條件、行為模式和法律后果      D.條件、行為模式和法律裁決

答案：C

例題3：下列關(guān)于法律規(guī)范的表述，錯(cuò)誤的是（    ）。（2008年 ）

A.法律規(guī)范是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范

B.法律規(guī)范中的行為模式包括可為、應(yīng)為和勿為三種模式

C.法律規(guī)范中的假定包括行為主體的條件和法律規(guī)則的適用條件

D.將法律規(guī)范的三個(gè)構(gòu)成要素規(guī)定在一個(gè)法律條文中的現(xiàn)象較為常見(jiàn)

答案：D

2、法律規(guī)范的形式結(jié)構(gòu)--命令性規(guī)范的結(jié)構(gòu)

命令性規(guī)范的結(jié)構(gòu)包含兩個(gè)構(gòu)成要素，即："如果。。。則。。。"。例如"憲法規(guī)范"、"刑法規(guī)范"。

（二）法律規(guī)范在立法中的表達(dá)方式

1、邏輯性規(guī)范的表達(dá)方式

在立法實(shí)踐中，將一個(gè)邏輯性規(guī)范的三個(gè)構(gòu)成因素規(guī)定在一個(gè)法律條文中的

現(xiàn)象為數(shù)極少。最常見(jiàn)的情況是將假定、處理規(guī)定于一個(gè)條文，制裁措施卻規(guī)定

在另外的條文中。

2、命令性規(guī)范的表達(dá)方式

命令性規(guī)范中的"如果……則……"這兩個(gè)要素都表現(xiàn)在一個(gè)條文當(dāng)中，一個(gè)條文就是一項(xiàng)指令。在立法中往往將命令性規(guī)范結(jié)構(gòu)要素中的相同內(nèi)容集中起來(lái)，規(guī)定于一些條文中，比較常見(jiàn)的情況是將多個(gè)命令性規(guī)范中的"假定"部分或者"制裁"集中表述。

（三）法律規(guī)范的種類(lèi)（重點(diǎn)）

1、部門(mén)法規(guī)范

按照法律規(guī)范調(diào)整對(duì)象的不同，可以將法律規(guī)范分為不同的部門(mén)法規(guī)范。如刑事法律規(guī)范，民事法律規(guī)范等。

2、授權(quán)性規(guī)范，義務(wù)性規(guī)范、權(quán)義復(fù)合性規(guī)范

按照法律規(guī)范本身的性質(zhì)，可以將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范，義務(wù)性規(guī)范、權(quán)義復(fù)合性規(guī)范。0609

3、確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范

按照法律規(guī)范的確定性程度，可以將法律規(guī)范分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范。

提示：確定性規(guī)范又分：相對(duì)確定性規(guī)范；絕對(duì)確定規(guī)范（例刑法57條第1款）。

（1）相對(duì)確定性規(guī)范可以分為：

①必?fù)衿湟坏囊?guī)范（例刑法27條第2款）；

②任選的規(guī)范（例刑法37條）；

③情況性規(guī)范（例中華人民共和國(guó)民事訴訟  ）76條。 05

（2）準(zhǔn)用性規(guī)范也屬于確定性規(guī)范（刑事訴訟法）195條。

（3）非確定性規(guī)范主要是指委任性規(guī)范（例注冊(cè)會(huì)計(jì)師法）第43條。

4、強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范

按照法律規(guī)范對(duì)人們行為的規(guī)定和限度的范圍，程度的不同，可以將法律規(guī)范分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。

理解掌握強(qiáng)行性規(guī)范與任意性規(guī)范的內(nèi)容和涵義。

5、專門(mén)化規(guī)范

根據(jù)它們?cè)诜烧{(diào)整中的不同功能，大體上可以將其分為原則性規(guī)范、定義性規(guī)范、業(yè)務(wù)性規(guī)范和沖突性規(guī)范。

（1）原則性規(guī)范的功能在于確定法律調(diào)整的指導(dǎo)思想、目的、任務(wù)或基本價(jià)值取向。

（2）定義性規(guī)范的功能是確定和解釋法律概念的特定含義。

（3）業(yè)務(wù)性規(guī)范是指專門(mén)規(guī)定法律規(guī)范的效力范圍的規(guī)范。法律規(guī)范的效力范圍包括時(shí)間效力、空間效力、對(duì)人的效力幾個(gè)方面。

（4）沖突性規(guī)范又稱"法律選擇規(guī)范"、"抵觸規(guī)范"或"間接規(guī)范"等，是指在法律、條約或國(guó)際慣例中規(guī)定的，在處理國(guó)際民商事案件過(guò)程中，當(dāng)有關(guān)國(guó)家的法律規(guī)定相互抵觸時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用哪一國(guó)法律的規(guī)范。

例題1：規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)組織和活動(dòng)原則的職權(quán)性規(guī)范屬于（  ）。（2009年）

A.授權(quán)性規(guī)范       B.義務(wù)性規(guī)范     C.權(quán)益復(fù)合性規(guī)范   D.任意性規(guī)范

答案：C

例題2：我國(guó)《行政訴訟法》第29條第1款規(guī)定："當(dāng)事人、法定代理人，可以委托1至2人代為訴訟。"從法律規(guī)范性質(zhì)的角度分析，上述規(guī)范屬于（  ）。

A.義務(wù)性規(guī)范        B.授權(quán)性規(guī)范  C.權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)范   D.強(qiáng)制性規(guī)范

答案：B

二、法律原則

法律原則是指在一國(guó)法律體系中對(duì)各種法律制度起指導(dǎo)作用的思想，以及具有基礎(chǔ)或本源意義的穩(wěn)定的法律原理和準(zhǔn)則。

（一）法律原則與法律規(guī)范的區(qū)別

1、從規(guī)范的內(nèi)容和文字的表述來(lái)看，法律規(guī)范是明確具體的，并且有著較為嚴(yán)格的內(nèi)部邏輯結(jié)構(gòu)。法律原則往往比較抽象，不具備法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，它不預(yù)先設(shè)定具體的假定條件，更沒(méi)有設(shè)定明確的法律后果，只對(duì)人的行為設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)。

2、在具體的法律適用中，法律規(guī)范的適用表現(xiàn)為"非此即彼"或"全有或全無(wú)"的模式。而法律原則在適用過(guò)程中，兩個(gè)甚至多個(gè)原則可以在同一個(gè)案件中同時(shí)適用而不構(gòu)成沖突和矛盾。

3、與上一個(gè)差異相聯(lián)系，法律規(guī)范的適用范圍較為狹窄；法律原則的適用范圍則相對(duì)要廣泛得多。

4、從法律內(nèi)容的性質(zhì)和穩(wěn)定性方面來(lái)看，法律規(guī)范主要是規(guī)范性的，是針對(duì)具體的事項(xiàng)提出具體要求，是特定時(shí)期立法者調(diào)整社會(huì)關(guān)系的意圖的體現(xiàn)，較容易為立法者設(shè)計(jì)或改變；而法律原則具有相對(duì)的穩(wěn)定性和權(quán)威性。

（二）法律原則的功能

1、法律原則對(duì)制定法律具有指導(dǎo)意義

具體的立法內(nèi)容是否和該法域的基本原則相沖突，是衡量該法律是否"合法"的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。

2、法律原則對(duì)于法律適用具有指導(dǎo)意義

3、法律原則有時(shí)可以直接作為判案的依據(jù)

法律原則直接作為判案依據(jù)往往只出現(xiàn)在下列的情形中，或者說(shuō)它的適用要滿足如下的條件，遵循如下的規(guī)則：

（1）案件在法律上必須是有爭(zhēng)議的特殊或疑難案件，而不是清晰的簡(jiǎn)單案件；（2）沒(méi)有明確的法律規(guī)范作為依據(jù)，即法律存在漏洞；或者是存在法律規(guī)范，但兩個(gè)或兩個(gè)以上的規(guī)范存在沖突，無(wú)法判定何者適用；或者是存在一個(gè)規(guī)范，但該規(guī)范適用于本案得出的結(jié)果顯而易見(jiàn)無(wú)法使人接受，即法律存在謬誤；

（3）法律原則的直接引用必須具備充分的理由。

（三）法律原則的種類(lèi)

1、按法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可分為政策性法律原則和公理性法律原則；

2、按法律原則的覆蓋面不同，可分為基本法律原則和具體法律原則；

3、按法律原則的內(nèi)容不同，可分為實(shí)體性法律原則和程序性法律原則。

例題：關(guān)于法律原則的說(shuō)法，錯(cuò)誤的是（ ）。（2010年）

A、法律原則一般不設(shè)定具體的行為模式B、法律原則對(duì)制定法律具有指導(dǎo)意義

C、法律原則對(duì)法律適用具有指導(dǎo)意義D、法律原則不能作為法官判案的依據(jù)

答案：D

三、法律概念

（一）法律概念的功能

法律概念是有法律意義的概念，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語(yǔ)，是在法律上對(duì)各種事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的。

（二）法律概念的種類(lèi)

（1）根據(jù)其內(nèi)容，可以分為基本的(原本的)法律概念和非基本的(與法律相關(guān)的)法律概念。前者如合同、正當(dāng)防衛(wèi)，后者如放火、殺害。

（2）根據(jù)其所描述的對(duì)象，可以分為時(shí)間概念、空問(wèn)概念、涉人概念、涉事概念、涉物概念。

（3）按照其所涉及的因素可以分為：主體概念、關(guān)系概念、客體概念、事實(shí)概念、其他概念等。

（4）按法律概念涵蓋面大小可以將法律概念劃分為一般法律概念和部門(mén)法律概念。

相關(guān)推薦：

2012年《綜合法律知識(shí)》教材解讀考點(diǎn)解析章節(jié)匯總

歷年企業(yè)法律顧問(wèn)考試真題 企業(yè)法律顧問(wèn)考試動(dòng)態(tài)資訊

更多關(guān)注：企業(yè)法律顧問(wèn)考試試題 企業(yè)法律顧問(wèn)準(zhǔn)考證打印 論壇交流 >>

（責(zé)任編輯：xy）