企業(yè)法律顧問

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 法人的一般性問題

一、法人的概念

1、法人，是享有民事權利能力和民事行為能力，能以自己名義享有民事權利和負擔民事義務的團體。“人”在民法中意為民事主體，自然人是依自然規(guī)律產生的民事主體，而法人是與自然人對稱的，由法律創(chuàng)造的“人”。法人為大陸法系民法特有的制度體系。在近代民法誕生以前，民事主體本只有自然人，并不存在團體的人格，即所謂的“法人”。近代法人的制度元素：（1）來自于古代歐洲的宗教團體、自治城邦，這些團體可以作為財產法上的主體，享受權利，負擔義務，具有一定的人格；（2）來自于英國等資本主義國家創(chuàng)立的公司制度，公司股東對公司債務承擔有限清償責任，但卻可以從公司獲得無限利潤，即投資人可享受“還債有底、獲利無限”特權，使團體財產與自然人財產徹底劃清了界限，升華出真正獨立的團體人格。因此，公司是近代資本主義為“資本”度身定做的，也是近代法律才有的新生事物。盡管現(xiàn)代各國民法中的法人制度走向已有些不同，但這兩個特點，基本反映了大陸法系中法人制度的共同本質。

2、我國民法通則規(guī)定的法人，既可以作為民事主體享受權利，負擔義務，又可以以獨立財產承擔責任，即出資人負擔有限責任，這一制度與大陸法系基本“接軌”。

二、法人的特征

（一）法人是團體

法人區(qū)別于自然人的特點，就在于自然人是由個體充任民事主體，而法人是由自然人及其財產的集合而組成的團體或說是社會組織，這個社會組織被法律確認為民事主體。由于法人是自然人或財產的集合，于是就出現(xiàn)了不同于自然人主體的兩個特殊問題：一是如何協(xié)調法人成員的意志，形成法人的意志，這就需要有法人的組織機構；二是如何管理和使用法人的財產，以實現(xiàn)法人的目的。

（二）法人擁有獨立的財產

法人的制度功能主要是財產上的，因此，法人能成為民事主體的支柱，就是必須有獨立財產。易言之，無財產就無法人的人格。在社會組織中，有財產的不都是法人：如合伙、分公司等也有財產，但與法人財產不同的是，后者的財產只是被出資人看做是自己財產的一部分。在合伙，合伙財產是合伙人的個人財產；在分公司，分公司的財產是屬于總公司財產的組成部分。而在法人則不同，法人的財產屬法人所有，既獨立于其出資人，也獨立于其雇員。法人的出資人一旦將財產所有權移轉于法人，其享有的就只是股東權而不再是所有權，出資財產與出資人“脫鉤”使這部分財產成了法人的獨立財產。法人能夠獨立享有民事權利能力和民事行為能力，就是依賴于其有獨立財產，沒有財產或者沒有獨立財產的法人，就是人們恥笑的“皮包公司”，就無法承擔其應負的義務。

（三）法人能獨立承擔民事責任

這是法人擁有獨立財產的邏輯結果。法人既然擁有獨立財產，便能夠以此財產負擔自己行為的法律后果。顯示法人這一特征的主要對照物，就是合伙。團體性合伙，合伙人對這一團體債務仍然要負無限連帶責任，即在民事活動中，合伙團體所負的民事責任最終要歸到合伙人的頭上，合伙團體并不能獨行其是自己承擔責任。而法人的責任承擔情況就不同，任何以法人面目所為的行為，其后果由法人承擔，即使行為的作出者是作為法人成員的自然人，也由法人承擔該行為的后果。易言之，法人的出資人僅負有限責任。

（四）法人能以自己的名義參加民事法律關系

法人作為擬制的人，其所為的行為總是由具體的自然人作出的，也就是法人在參加民事法律關系時，是由法人代表人、代理人或者其他雇員出面的。但法人既為民事主體，任何自然人在代表法人從事民事活動時，其人格就被法人吸收，不再代表自己，其行為名義上屆于法人，其效果自然也由法人承擔。法人能以自己的名義參加民事法律關系，使法人的獨立人格顯現(xiàn)于法律，也與法人擁有獨立財產的特征相一致。

三、法人的法律要件

《民法通則》第37條規(guī)定法人成立的法律要件有四項：依法成立，有必要的財產或者經(jīng)費，有自己的名稱、組織機構和場所以及能夠獨立承擔民事責任。

（一）依法成立

依法成立有兩重含義：（1）有成立法人的法律規(guī)范。如設立公司，要依公司法；辦大學，要依《普通高等學校設置暫行條例》。如果法人沒有據(jù)之成立的法律規(guī)范，除依政府特許成立外，不得設立。（2）符合設立法人的法定程序。即法人的成立要合乎法律規(guī)定的設立程序，如社會團體法人須遵循社會團體登記管理條例規(guī)定的程序；商業(yè)銀行須依照商業(yè)銀行法規(guī)定的程序。法人設立程序的效果，就是法人成立的公示，一如自然人的出生。法人設立的程序，較有普遍意義的是核準主義與準則主義兩種。準則主義，亦稱登記主義，是指法律規(guī)定法人成立的各項條件，設立行為只要符合這些條件并經(jīng)主管機關形式審查后即予登記成立的制度。核準主義，亦稱行政許可主義，是指法人必須依法律的規(guī)定并經(jīng)行政主管部門審核批準的設立原則。

（二）有必要的財產或者經(jīng)費

擁有獨立財產，是法人參加民事活動、承擔民事責任的物質基礎，故法人成立必須有財產或經(jīng)費。這里的財產，是對企業(yè)法人的要求，經(jīng)費是對非企業(yè)法人的要求，經(jīng)費一般以貨幣形態(tài)表現(xiàn)，在本質上仍屬于財產。至于法人成立時，以多少數(shù)額的財產或經(jīng)費算是“必要”，通常由制定法規(guī)定。例如公司法第81條規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定公司法規(guī)定。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

（三）有自己的名稱、組織機構和場所

這個要件具體又分為三個要素，各有其含義，須分別論述：

1、名稱。名稱是表示法人特征的文字符號。法人的名稱是法人參與民事活動的表征，猶如自然人的姓名，受法律保護。法人名稱的命名，須符合法律的規(guī)定，例如機關法人的名稱通常由法律直接規(guī)定，而企業(yè)法人的名稱就必須符合企業(yè)名稱登記管理規(guī)定的規(guī)定。企業(yè)法人的名稱要素中有字號的，經(jīng)登記后可享有字號（又稱商號）權，例如杭州市樓外樓飲食有限公司中的“樓外樓”，就屬于該企業(yè)的字號。字號與企業(yè)名稱并不是一回事，企業(yè)名稱屬于登記事項，是法人設立人的義務，字號屬于字號權的客體，受工業(yè)產權法保護。

2、組織機構。法人的組織機構也稱法人機關，“機關”一詞源自拉丁文，原意是“器官”；自然人的活動由大腦、肢體等人體器官進行。法人是擬制的人，本無“器官”可言，但法人要獨立參與民事活動，就必須有行為的實施者，這一實施者就是法人的機關，屬于“人造器官”。法人機構既可由自然人一人擔任，例如法人代表；也可由自然人集體組成，例如董事會。

3、場所。場所是法人的所在空間位置，包括法人辦事機構的所在地和法人活動場所所在地。由于法人的活動設施屬財產的范圍，故這里的場所專指法人的住所。民法通則第39條規(guī)定：法人以它的主要辦事機構所在地為住所。所謂主要辦事機構所在地，應是法人的意思機構或執(zhí)行機構所在地。

（四）能夠獨立承擔民事責任

民事責任就是對于民事義務的清償責任。法人作為民事主體，不僅享有權利，而且還要負擔義務。所謂獨立承擔民事責任，就是法人要以自己的財產清償所負債務，而不是以設立人或其成員的財產去承擔這份責任。成立一個團體要不要讓其獨立承擔民事責任，是由設立人的意思決定的，如一個公司設立下屬企業(yè)時，要其獨立承擔民事責任的，就可以設立子公司，反之則可設立分公司。

四、法人的分類

（一）《民法通則》的分類

對于法人，法律是采取分類管理的。因此，根據(jù)分類管理的需要，要對法人按一定標準進行分類?！睹穹ㄍ▌t》按法人的功能、設立方法以及財產來源的不同，把法人分為四類，即企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。

1、企業(yè)法人。企業(yè)是從事生產、運輸、貿易等經(jīng)營活動，以獲取利潤為目的的經(jīng)濟組織；企業(yè)法人就是取得民事主體地位的企業(yè)。并不是所有的企業(yè)都能成為法人，例如合伙企業(yè)、獨資企業(yè)等。企業(yè)法人以營利為目的，主要從事商業(yè)性活動，慮及國家對經(jīng)濟活動的宏觀管理和對交易安全的保護，法律又對不同的企業(yè)法人分別制定了單行法，例如全民所有制工業(yè)企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法以及公司法、商業(yè)銀行法等。企業(yè)法人主要是財產主體，在市場經(jīng)濟體制中，是最活躍的，也是法律最要費心去規(guī)范的。

2、機關法人。機關法人是獲得法人資格的國家機關，其是依法律直接設立的。如人民法院就是根據(jù)人民法院組織法設立的。認定國家機關是否屬于法人，應視其有無獨立的財政預算經(jīng)費和是否行使國家權力為標準來確認。國家機關只有在參加民事活動時，才被視做法人，若是在行使國家權力發(fā)號施令時，就不是法人，而是公法主體。根據(jù)我國憲法規(guī)定的政體，機關法人通常指中央及地方各級人民代表大會、國務院和地方各級人民政府、各級法院和檢察院、中央軍委和獨立編制的各級軍事組織。

3、事業(yè)單位法人。事業(yè)單位法人是被賦予民事主體資格的事業(yè)單位。所謂事業(yè)單位，以往是指由國家財政撥款、從事公益事業(yè)的社會組織，如劇團、學校、圖書館、醫(yī)院、報社、電臺等單位。這些單位一般不·從事商業(yè)活動，即使取得一些收益，也多帶有輔助性質。不過，經(jīng)過經(jīng)濟體制的改革，有些事業(yè)單位已不再享有財政撥款，被改制為自負盈虧或實行企業(yè)化經(jīng)營，如有些科研院所、出版社、營利醫(yī)院等，使事業(yè)單位與企業(yè)的界限日益模糊。盡管如此，必須注重事業(yè)單位的目的事業(yè)主要是公益，這是事業(yè)單位法人區(qū)別于企業(yè)法人的一個特征。這在事業(yè)單位法人從事商業(yè)活動時，判斷其行為的合法性，有重大的法律認識價值。例如一個學校、醫(yī)院收費是否合理，并不完全以市場供需狀況來認定其合理性，而首先要以其公益性作為判斷標準。

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（責任編輯：xy）

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