企業(yè)法律顧問

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 勞動合同

一、勞動合同概述

(一)勞動合同的概念和特征

勞動合同是勞動者與用人單位之間明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

(1)勞動合同中勞動者的從屬性。

(2)勞動合同是任意性與強制性的結(jié)合。

(二)《勞動合同法》的立法宗旨

完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護勞動者的合法權(quán)益以及構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。其中，完善勞動合同制度、明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是手段，保護勞動者的合法權(quán)益是核心，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系是落腳點。

(三)《勞動合同法》的調(diào)整范圍

注意，公務(wù)員和參照公務(wù)員管理的人員以及私人雇傭的家庭保姆、農(nóng)業(yè)勞動者、現(xiàn)役軍人等不適用《勞動合同法》。

(四)用人單位的規(guī)章制度

用人單位在制定、修改或決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項時，應(yīng)當(dāng)遵守民主程序和公開程序。

(五)協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的三方機制

三方機制是政府、工會代表及雇主代表組成的三方勞動關(guān)系協(xié)調(diào)組織。

(六)工會的職能

工會應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機制，維護勞動者的合法權(quán)益。

二、勞動合同的訂立

(一)用人單位的締約資格

依法成立的各類法人及依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的分支機構(gòu)有權(quán)與勞動者訂立勞動合同。

(二)雙方的知情權(quán)

(1)用人單位的主動告知義務(wù)。

(2)勞動者的如實說明義務(wù)。

(三)勞動合同的種類

勞動合同包括固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同三類。

固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定，而特定情形無固定期限勞動合同的簽訂具有一定程度的強制性。

(四)勞動合同的形式

除了非全日制合同可以采用口頭形式外，其他勞動合同必須以書面形式簽訂。

(五)勞動合同的內(nèi)容

1.必備條款與任意條款

《勞動合同法》規(guī)定的勞動合同必備條款直接涉及勞動者的切身利益。

除了必備條款外，用人單位與勞動者可以就試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項進行約定，從而形成勞動合同的任意條款。

2.試用期

試用期是用人單位和新錄用的勞動者在勞動合同中約定的相互考察了解的特定期限。《勞動合同法》規(guī)定，以完成一定工作任務(wù)為期限和勞動合同期限不滿3個月的勞動合同，不得約定試用期;勞動合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月;勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月。

3.服務(wù)期、競業(yè)限制與違約金

服務(wù)期是指用人單位與勞動者雙方在特定情形下約定的勞動者必須為用人單位提供勞動的期間。

競業(yè)限制是指用人單位出于保守商業(yè)秘密的目的，與勞動者約定的在勞動者在職期間或者解除、終止勞動合同后一定期間內(nèi)，勞動者不得到生產(chǎn)與該用人單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與該用人單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。競業(yè)限制期限不得超過2年。

為了保護勞動者的自由流動和勞動力資源的有效配置，《勞動合同法》明確規(guī)定除了上述服務(wù)期和競業(yè)限制兩種情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。

(六)勞動合同的生效與無效

1.勞動合同的生效

(1)主體合法。

(2)意思表示真實。

(3)內(nèi)容合法。

(4)形式合法。

2.勞動合同的無效

(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同。

(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利。

(3)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定。

勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

3.勞動合同與勞動關(guān)系

用人單位與勞動者之間勞動關(guān)系的建立始于用工之日，而非簽訂書面勞動合同之時。

(七)扣押及擔(dān)保禁止

用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。

三、勞動合同的履行和變更

(一)勞動合同的履行

勞動合同生效后，雙方應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)訂立合同的目的。

(二)勞動合同的變更

廣義的勞動合同變更包括主體變更和內(nèi)容變更。《勞動合同法》規(guī)定，用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。需要注意的是，用人單位名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人等事項的變更并不影響用人單位主體資格的同一性，因此不影響勞動合同的履行。

狹義的勞動合同變更僅僅指內(nèi)容變更。對于勞動合同內(nèi)容的變更，必須由用人單位與勞動者協(xié)商一致，且應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

四、勞動合同的解除、終止和經(jīng)濟補償

(一)勞動合同的解除

(1)雙方協(xié)商一致解除。

(2)勞動者單方解除。勞動者單方解除包括預(yù)告辭職和即時辭職。預(yù)告辭職是指不管何種類型的勞動合同，只要勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，即可以解除。即時辭職是指用人單位有法律規(guī)定之情形的，勞動者可以解除勞動合同。

(3)用人單位單方解除。用人單位的單方解除包括即時解雇、預(yù)告解雇和經(jīng)濟性裁員三種情形。即時解雇是在勞動者有過失的情況下，用人單位不用事先通知即可隨時通知勞動者解除勞動合同。

預(yù)告解雇是指在非因勞動者個人過錯導(dǎo)致其不能履行勞動合同的情形，用人單位提前通知勞

動者解除勞動合同。

經(jīng)濟性裁員是指用人單位在破產(chǎn)重整期間或者生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難等情形，大規(guī)模解雇勞動者的行為。

(二)勞動合同的終止

勞動合同的終止是指勞動合同所確立的勞動關(guān)系因解除以外的原因而消滅。與勞動合同解除是因一方或雙方意思表示導(dǎo)致合同消滅不同的是，勞動合同終止的原因是法律事實，而非意思表示。

(三)經(jīng)濟補償金

經(jīng)濟補償金是指勞動合同解除或終止后，用人單位依法支付給勞動者的經(jīng)濟上的補助。

1.支付情形

原則上勞動合同解除或終止后(包括以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止)用人單位都要向勞動者支付經(jīng)濟補償金，同時存在例外情形。

2.支付標(biāo)準

經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標(biāo)準向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算;不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

3.支付時間

用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，在勞動者辦結(jié)工作交接時支付。

(四)違法解除或終止勞動合同的處理

用人單位違法解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照經(jīng)濟補償標(biāo)準的2倍向勞動者支付賠償金，賠償金的計算年限自用工之日起計算。用人單位支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。

(五)勞動合同解除或終止后的附隨義務(wù)

用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

五、集體合同

(一)集體合同的概念和特征

集體合同，又稱團體協(xié)議或集體協(xié)議，是工會或依法產(chǎn)生的職工代表代表職工一方與企業(yè)或企業(yè)方面的代表之間以決定勞動合同的基礎(chǔ)條款及勞動條件的最低標(biāo)準為主要目的而訂立的書面合同。

(1)合同目的的基準性。

(2)合同主體的“集體”性。

(3)合同內(nèi)容的普適性。

(4)合同效力的擴張性。

(二)集體合同的種類

以適用范圍為標(biāo)準，可將集體合同分為區(qū)域性集體合同、行業(yè)性集體合同和職業(yè)性集體合同;以合同內(nèi)容為標(biāo)準，可將集體合同分為綜合性集體合同和專項集體合同。

(三)集體合同的訂立

一般來說，集體合同的訂立要經(jīng)濟產(chǎn)生平等協(xié)商代表、提出協(xié)商要求、召開協(xié)商會議、形成集體合同草案、職代會或全體職工討論通過、首席代表簽字以及報送審查和公布等程序。

(四)集體合同的內(nèi)容、形式

集體合同必須采用書面形式。

六、勞務(wù)派遣

(一)勞務(wù)派遣的概念

勞務(wù)派遣，是指一單位(勞務(wù)派遣單位)與勞動者(被派遣勞動者)訂立勞動合同后，將該勞動者派遣到其他單位(用工單位)從事勞動、提供勞務(wù)，勞動者報酬由用工單位以勞務(wù)費的形式向勞務(wù)派遣單位支付并由其向勞動者代發(fā)的一種特殊用工形式。

(二)勞務(wù)派遣的適用范圍

勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

(三)勞務(wù)派遣中的法律關(guān)系

1.勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間的勞動關(guān)系

在勞務(wù)派遣中，派遣單位與被派遣勞動者之間簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)履行《勞動合同法》規(guī)定的用人單位對勞動者的義務(wù)。

2.派遣單位與用工單位之間的民事合同關(guān)系

3.勞動者與用工單位之間的特殊權(quán)利義務(wù)關(guān)系

勞動者與用工單位之間既沒有勞動合同，因而沒有建立《勞動合同法》意義上的.勞動關(guān)系，也沒有民事合同。但用工單位仍然要對被派遣勞動者履行法律規(guī)定的義務(wù)和派遣協(xié)議約定的義務(wù)。

七、非全日制用工

(一)非全日制用工的概念

非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。

(二)非全日制用工的特征

(I)勞動者的工作時間短。

(2)合同形式自由。

(3)非全日制勞動者在不影響先訂立勞動合同履行的前提下，可以與多個用人單位訂立勞動合同。

(4)任何一方當(dāng)事人都可以隨時通知對方終止用工，且用人單位不需支付經(jīng)濟補償金。

(三)非全日制用工的其他規(guī)定

(I)非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

(2)非全日制用工小時計酬標(biāo)準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準。

(3)非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過15日。

八、監(jiān)督檢查與法律責(zé)任

(一)監(jiān)督檢查

勞動合同監(jiān)督檢查，是指依法享有勞動監(jiān)督權(quán)的行政機關(guān)、工會組織、勞動者以及其他單位或個人，為了保護勞動者的合法權(quán)益，依法對用人單位及其他有關(guān)組織遵守勞動合同法律法規(guī)、實施勞動合同制度的情況進行檢查、督促、糾正和處罰等監(jiān)督活動的總稱。主要包括勞動保障行政部門的勞動保障監(jiān)察，建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)等企業(yè)或行業(yè)主管部門的監(jiān)督管理，工會監(jiān)督，勞動者個人監(jiān)督以及其他組織或個人的監(jiān)督。

(二)法律責(zé)任

違反《勞動合同法》可能產(chǎn)生的法律責(zé)任包括民事、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任主要包括以下兩種：

(1)支付違約金。

(2)支付賠償金。

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