企業(yè)法律顧問(wèn)

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 法人的成立、變更和終止

一、法人的設(shè)立

（一）法人設(shè)立的概念

在民事主體中，自然人是因出生而成為主體的，而法人則是依照法律的規(guī)定而“造”出來(lái)的，所以法人設(shè)立就是依法產(chǎn)生法人的行為。

法律規(guī)定了法人的法律要件，法人設(shè)立就是滿足這些要件的一系列行為，其中既有事實(shí)行為，如為準(zhǔn)備場(chǎng)所蓋房子，也有民事法律行為，如幾個(gè)設(shè)立人簽署設(shè)立合同。

法人的成立，就是產(chǎn)生法人人格，法人獲得民事主體地位，能夠以法人名義參加民事法律關(guān)系。

設(shè)立的法人如何成立，要視法人類型而定，如企業(yè)法人、社會(huì)團(tuán)體法人等就需要經(jīng)過(guò)登記，即只有登記完成法人始告成立，也有法律規(guī)定不需要登記，法人設(shè)立行為不包括登記行為。

（二）法人設(shè)立方式

概括我國(guó)法律規(guī)定的法人設(shè)立方式，大致有三種：

1、命令主義設(shè)立，即依照法律、法令、行政命令方式設(shè)立，自設(shè)立之日起取得法人資格。這種設(shè)立方式適用于機(jī)關(guān)法人或國(guó)有事業(yè)單位法人。

2、登記主義設(shè)立。須登記的社會(huì)團(tuán)體法人和企業(yè)法人，設(shè)立的法人自登記程序完成時(shí)成立。

3、依照條例、章程設(shè)立。即國(guó)家以法律或統(tǒng)一的章程規(guī)定法人設(shè)立的條件和程序，凡滿足該條件并符合該程序的團(tuán)體，即取得法人資格。這一程序主要適用于工會(huì)、婦聯(lián)等人民團(tuán)體。

（三）法人設(shè)立的要件

1、法人設(shè)立要有符合法律規(guī)定的設(shè)立人或發(fā)起人。有完全行為能力的自然人、法人、國(guó)家可以作為設(shè)立人；在法律對(duì)該類型法人有特別要求的，設(shè)立人還需符合該要求，如有限責(zé)任公司設(shè)立人必須兩人以上。

2、法人類型法定。設(shè)立人設(shè)立的法人類型必須由法律規(guī)定，如設(shè)立公司須有公司法，設(shè)立幼兒園，須有幼兒園管理?xiàng)l例，法律沒(méi)有規(guī)定的法人類型，除經(jīng)特許，不得設(shè)立。

3、設(shè)立行為合法。即設(shè)立行為必須是法律允許或法律不禁止。

二、法人的變更

（一）法人的變更的概念

1、法人的變更，是指法人成立后，其組織、名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍等重要事項(xiàng)發(fā)生的變化，這些事項(xiàng)的變更，可依法人意思自主決定，法人只要作相應(yīng)的變更登記，即可發(fā)生變更效力。

2、唯企業(yè)法人的分立或合并，因涉及法人與相對(duì)交易人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，為了維護(hù)交易秩序和相對(duì)人的信賴?yán)妫蓪?duì)分立或合并后法人的債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)，做了強(qiáng)制性規(guī)定。民法通則第44條第1款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記，并公告。公司法等法律也有相應(yīng)的規(guī)定。

（二）法人的合并與分立

1、法人的合并。這是指兩個(gè)以上的法人集合為一個(gè)法人的民事法律行為。法人的合并是法人集中資金，擴(kuò)大實(shí)力，增加競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的重要手段。由于合并不需經(jīng)過(guò)法定清算程序，比之解散原法人，成立新法人，手續(xù)更為簡(jiǎn)便，操作成本也更低廉。法人合并，有新設(shè)式合并和吸收式合并兩種方式。新設(shè)式合并也稱創(chuàng)設(shè)式合并，是兩個(gè)以上的法人歸并為一個(gè)新法人，原法人均告消滅的合并方式。吸收式合并也稱吞并式合并，是一個(gè)法人吸收被合并的其他法人，合并后只有一個(gè)法人存續(xù)，被吸收法人均告消滅的合并方式。法人合并時(shí)，應(yīng)有法人意思機(jī)關(guān)的合并決定和合并各方締結(jié)的合并合同。為保障各合并法人的債權(quán)人的利益，法人應(yīng)在合并前將合并決定通知債權(quán)人，債權(quán)人有權(quán)要求清償其債務(wù)或提供擔(dān)保。

2、法人的分立。法人的分立是指一個(gè)法人分為兩個(gè)以上法人的民事法律行為。法人分立是調(diào)整經(jīng)營(yíng)規(guī)模、分散風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。法人分立也不需經(jīng)過(guò)法定清算程序，所以有與法人合并同樣的優(yōu)點(diǎn)。法人分立，有新設(shè)式分立和存續(xù)式分立兩種分立方式。新設(shè)式分立也稱創(chuàng)設(shè)式分立，指解散原法人，分立為兩個(gè)以上新法人的分立方式。存續(xù)式分立也稱派生式分立，指原法人存續(xù)，分出部分財(cái)產(chǎn)設(shè)立一個(gè)以上新法人的分立方式。法人分立的程序與法人合并程序基本相同，需要有分立的決定、債務(wù)分配合同，對(duì)債權(quán)人發(fā)出分立通知并根據(jù)債權(quán)人請(qǐng)求清償債務(wù)或提供擔(dān)保。

3、法人合并與分立的效果。（1）法人之消滅。在新設(shè)式合并，原法人均告消滅；在吸收式合并，被吞并的法人歸于消滅。在新設(shè)式分立，原法人消滅；在存續(xù)式分立，只是原法人的財(cái)產(chǎn)或組織機(jī)構(gòu)發(fā)生變更。（2）債權(quán)債務(wù)承受。因合并而消滅的法人，其債權(quán)債務(wù)由合并后的法人概括承受。在法人分立，原法人的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)依分立前締結(jié)的合同確定的分擔(dān)份額，由分立后的法人承受。

三、法人的終止

（一）法人的終止的概念

法人的終止，即法人的民事主體資格消滅，喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人的終止，在法律效果上，與自然人相當(dāng)。但自然人死亡后，其未了結(jié)的事務(wù)，特別是財(cái)產(chǎn)關(guān)系能通過(guò)繼承解決，而法人卻不能。因此，法律為法人終止專門設(shè)立了一個(gè)了結(jié)未了事務(wù)的程序，這一程序就稱為清算。無(wú)論何種類型法人，也無(wú)論是因何種原因終止，都必須經(jīng)過(guò)清算?！睹穹ㄍ▌t》第40條規(guī)定：法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。對(duì)于企業(yè)法人，《公司法》第191條也規(guī)定了公司解散必須經(jīng)過(guò)清算。所以，法人終止的程序，應(yīng)該是發(fā)生法人終止的原因。清算后經(jīng)過(guò)注銷法人終止。

（二）法人終止的原因

《民法通則》第45條規(guī)定，企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、破產(chǎn)或其他原因而終止。法律列舉的原因，即為法人終止的原因。

1、依法被撤銷。這是因主管機(jī)關(guān)的行政處分行為導(dǎo)致法人消滅的原因。法人從事法律禁止的活動(dòng)，如非法經(jīng)營(yíng)、租借或轉(zhuǎn)讓法人執(zhí)照等，情節(jié)嚴(yán)重的，將被吊銷執(zhí)照，強(qiáng)行解散。

2、解散。依法被撤銷是法人的強(qiáng)制解散，這里的解散應(yīng)指任意解散。任意解散是基于法人的意思或設(shè)立人的意思而解散。前者如股東會(huì)決議解散公司，后者如章程規(guī)定的法人存續(xù)期限屆滿或其他解散事由發(fā)生。

3、法人破產(chǎn)。法人破產(chǎn)是法人因喪失清償能力而不能對(duì)債權(quán)人的全部債權(quán)實(shí)行清償?shù)臓顟B(tài)。法人一旦破產(chǎn)并受破產(chǎn)宣告后，財(cái)產(chǎn)要清償破產(chǎn)債權(quán)，在破產(chǎn)程序終結(jié)時(shí)，依法律規(guī)定解散。

4、其他原因。其他原因，顯然是指上述三種原因之外的導(dǎo)致法人消滅的原因，例如國(guó)家作出的關(guān)于國(guó)有企業(yè)“關(guān)閉”、“停止”的決定，有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東不足法定人數(shù)時(shí)，都屬于導(dǎo)致法人終止的其他原因。

（三）法人的清算

法人的清算，系指清理已發(fā)生終止原因的法人的尚未了結(jié)的事務(wù)，使法人歸于消滅的程序。法人發(fā)生終止原因時(shí)，即要停止實(shí)現(xiàn)目的事業(yè)的積極活動(dòng)，開(kāi)始進(jìn)入清算程序。法人的清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算之分，破產(chǎn)清算依破產(chǎn)法進(jìn)行，非破產(chǎn)清算依民法或公司法規(guī)定的程序進(jìn)行。

（四）法人消滅

清算事務(wù)處理完畢，清算即完結(jié)，經(jīng)辦理法人注銷登記后，法人自注銷登記之日起消滅。法人一經(jīng)消滅，其民事主體資格不復(fù)存在，其民事權(quán)利能力和民事行為能力也同時(shí)消滅。

四、法人的登記

（一）登記的概念

法人登記，是行政主管機(jī)關(guān)對(duì)法人成立、變更、終止的法律事實(shí)進(jìn)行登錄，以為公示的制度。

根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，企業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人，均適用法人登記；法人登記在我國(guó)還有公法上管理的職能，但在民法上其制度價(jià)值主要在于公示，以便于利害關(guān)系人了解法人變動(dòng)的事實(shí)。所以，在民法上，法人成立、變更、終止的法律事實(shí)僅僅存在，尚不足以發(fā)生相應(yīng)的法律效果，只有經(jīng)過(guò)登記方可發(fā)生該事實(shí)的法律效力。

（二）登記的類型

根據(jù)法人變動(dòng)的類型，登記相應(yīng)有法人設(shè)立登記、變更登記和注銷登記三類。

1、設(shè)立登記。法人設(shè)立登記的登記機(jī)關(guān)，是由法律規(guī)定的，例如負(fù)責(zé)公司和其他企業(yè)法人登記的是各級(jí)工商行政管理部門，負(fù)責(zé)事業(yè)單位法人登記的通常是各級(jí)國(guó)家機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)社會(huì)團(tuán)體法人登記的則是各級(jí)民政部門。設(shè)立登記的義務(wù)人，是法人設(shè)立人。

2、變更登記。變更登記的機(jī)關(guān)，與該法人設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同，但變更登記義務(wù)人是法人代表。變更登記的事項(xiàng)包括法人合并與分立以及法定代表人、住所、注冊(cè)資本、名稱、營(yíng)業(yè)范圍、增減分支機(jī)構(gòu)等事項(xiàng)的變動(dòng)。

3、注銷登記。注銷登記機(jī)關(guān)也與法人設(shè)立登記機(jī)關(guān)相同，但登記義務(wù)人是清算組織。法人自注銷登記完成時(shí)終止。

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（責(zé)任編輯：xy）

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