企業(yè)法律顧問

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 第三節(jié) 合同管理

一、概述

企業(yè)合同管理的具體職能，一般包括決策、計劃、組織、協(xié)調(diào)、監(jiān)督、教育培訓(xùn)、獎懲等方面。企業(yè)在進行合同管理的時候，要遵守依法管理、預(yù)防為主以及法律審查與經(jīng)濟效益相結(jié)合的基本原則。

二、企業(yè)合同管理的組織體系

建立企業(yè)合同管理組織體系，應(yīng)按照“統(tǒng)一管理、分級負(fù)責(zé)、分類審查、歸口把關(guān)”的原則建立和設(shè)定職能。企業(yè)合同管理的組織體系，包括企業(yè)法定代表人、企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)和企業(yè)各業(yè)務(wù)部門合同管理人員。

三、企業(yè)合同管理制度

1.合同歸口管理制度

2.合同分類專項管理制度

3.合同專用章管理制度

4.合同臺帳及統(tǒng)計報表制度

合同臺賬主要有：合同簽訂履行情況臺賬、合同變更解除臺賬、違約合同登記臺賬等。

合同統(tǒng)計報表主要有：合同執(zhí)行情況進度表、合同簽訂情況進度表、年度或季度合同簽訂履行情況匯總表等。

四、企業(yè)合同管理的基本內(nèi)容

（一）合同訂立管理

要約：1.要約指希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。

2.要約邀請希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請。但若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。

解釋：要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。

【例題·單選題】甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（?。?。

A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任

B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

[答疑編號410040501]

『正確答案』B

『答案解析』甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，表達出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項基本條款，屬于向不特定的人發(fā)出的要約。乙公司的行為是同意要約的意思表示，且符合要約的要求，構(gòu)成承諾。承諾生效時合同成立，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

3.要約的生效時間

要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

4.要約的撤回

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。即：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

5.要約撤銷

在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但《合同法》規(guī)定，下列情形要約不得撤銷：

（1）要約人確定了承諾期限；（2）要約人以其他形式明示要約不得撤銷；（3）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

6.要約的失效

（1）拒絕要約的通知到達要約人；

（2）要約人依法撤銷要約；

（3）承諾期限屆滿受要約人未作出承諾；

（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

【例題·多選題】根據(jù)我國合同法的規(guī)定，要約失效的情形包括（　）。（2009年）

A.拒絕要約的通知到達要約人

B.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

C.要約人依法撤回要約

D.受要約人對要約的內(nèi)容作出變更

[答疑編號410040502]

『正確答案』AB

『答案解析』考察的知識點主要是要約失效的情形。要約的失效，是指要約喪失法律效力，要約人與受要約人均不再受其約束。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約失效有如下幾種情形：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。據(jù)此，A拒絕要約的通知到達要約人符合題意；B承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾也符合題意；C要約人依法撤回要約不符合要去，應(yīng)該是“撤銷”要約，因為撤回的目是不使要約生效，而撤銷的目的是使已生效要約失效，是兩個概念；D受要約人對要約的內(nèi)容作出變更，不符合題意，應(yīng)該是對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

承諾：1.承諾期限。

要約以信件或者電報作出的，承諾期限自“信件載明的日期或者電報交發(fā)”之日開始計算。信件未載明日期的，自“投寄該信件的郵戳日期”開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

2.承諾的生效時間。

承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾到達時間。承諾生效時合同成立。

【例題·多選題】甲公司向乙自行車公司發(fā)函稱：“我公司欲購買貴公司生產(chǎn)的天馬牌28式自行車100輛，單價1000元/輛，貨到付款。”第二天乙自行車公司即向甲公司發(fā)出貨物。對此，下列表述中錯誤的有（?。?。（2008年）

A.甲公司發(fā)函的行為是要約邀請

B.乙公司發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因為承諾須以通知的方式發(fā)出

C.乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物到達甲公司時承諾生效

D.乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時承諾生效

[答疑編號410040503]

『正確答案』ABD

『答案解析』要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。因此，甲公司行為屬于要約。承諾應(yīng)當(dāng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為承諾的除外。甲公司在要約中提出“貨到付款”，因此，乙公司的地為屬于要約。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作了承諾的行為時生效，因此，C項正確不當(dāng)選，本題的答案是ABD。

【例題·單選題】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是（?。?。

A.2007年4月30日 B.2007年5且3日

C.2007年5月8日 　D.2007年5月9日

[答疑編號410040504]

『正確答案』B

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立，本題正確答案應(yīng)選B。

3.承諾的撤回

承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

4.承諾的遲延與遲到

（1）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約。

（2）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。

5.承諾內(nèi)容

（1））受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。

（2）受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的（除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

提示：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

【例題·單選題】北京公司于2005年8月7日（當(dāng)日的郵戳）以平信的方式向深圳公司發(fā)出要約，欲以某一價格出售一定數(shù)量的服裝給深圳公司，并言明深圳公司在10日內(nèi)答復(fù)有效。信內(nèi)未載明日期。深圳公司于8月10日收到該信，因此時深圳公司在與另一家公司磋商合同事宜，至8月19日磋商失敗才急忙向北京公司傳真發(fā)出承諾的通知。北京公司在收到傳真后未作任何表示，后雙方對合同是否成立發(fā)生爭議，對此，下列表述正確的是（?。?/p>

A.深圳公司的通知為有效承諾，因其未過承諾期限

B.深圳公司的通知為有效承諾，因北京公司未作任何表示

C.深圳公司的通知為新要約，但北京公司不作任何表示視為承諾，故合同成立

D.深圳公司的通知為新要約，北京公司未作任何表示，故合同未成立

[答疑編號410040505]

『正確答案』D

『答案解析』要約以信件或者電報作出的，承諾期限自“信件載明的日期或者電報交發(fā)”之日開始計算。信件未載明日期的，自“投寄該信件的郵戳日期”開始計算。故本題中承諾期限自2005年8月7日開始計算，深圳公司8月19日才向北京公司傳真發(fā)出承諾的通知，為遲延的承諾，應(yīng)當(dāng)視為新要約，對于新要約北京公司未作任何表示，故合同未成立。故本題的正確答案為D。

【例題·多選題】下列情形中不屬于承諾的是（　）。

A.甲向乙發(fā)出要約，丙得知后表示接受甲的條件

B.甲向乙發(fā)出要約，乙考慮后向丙表示接受甲的條件

C.甲向乙發(fā)出要約，要求7日內(nèi)給予答復(fù)，過期視為承諾，乙未按期答復(fù)

D.甲根據(jù)乙出版社在報紙上所作的含有價格、出版時間、付款方式及“款到即寄書”等內(nèi)容的廣告，向乙出版社匯款購買某種圖書若干

[答疑編號410040506]

『正確答案』ABC

『答案解析』要約人與受要約人是特定的，根據(jù)合同相對性，排除AB項。在承諾期內(nèi)未作表示的承諾失效，排除C項。D項甲根據(jù)乙出版社在報紙上所作的含有價格、出版時間、付款方式及“款到即寄書”等內(nèi)容的廣告，向乙出版社匯款購買某種圖書若干的情形屬于承諾。故本題的正確答案為ABC。

（二）合同履行管理（P183）

1.約定不明的處理

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款、履行地點、履行費用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補允；不能達成補充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；

（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；

（3）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；

（4）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

（5）執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的合同的履行規(guī)則

①逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。

②逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

2.涉及第三人的合同

（1）當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任（合同相對性）。

（2）當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

【例題·單選題】甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)判決（　）。（2009年）

A.乙承擔(dān)違約責(zé)任

B.丙承擔(dān)違約責(zé)任

C.乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任

D.乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任

[答疑編號410040507]

『正確答案』A

『答案解析』基于合同的“相對性”原理，即合同的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任只能存續(xù)于當(dāng)事人之間，第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同一方當(dāng)事人，因此如果第三人出現(xiàn)違約情況，則違約責(zé)任應(yīng)由合同當(dāng)事人即原債務(wù)人來承擔(dān)。因此，正確答案應(yīng)為A由乙承擔(dān)違約責(zé)任，其他選項都是錯誤的。

3.同時履行抗辯權(quán)

同時履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未為對待給付以前，拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。

【例題·單選題】甲公司、乙公司簽訂一化工原料買賣合同，雙方約定：甲公司賣給乙公司1000公斤化工原料，單價為0.6元/公斤、雙方對履行順序未作約定。甲公司已向乙公司供應(yīng)了500公斤化工原料，現(xiàn)向乙公司提出付款請求，則乙公司（　）。（2009年）

A.不可以主張同時履行抗辯權(quán)，須給付全部價款

B.就已給付的500公斤化工原料的價款不得主張同時履行抗辯權(quán)，就未給付部分則可

C.可以就全部價款主張同時履行抗辯權(quán)

D.可以主張甲公司履行不完全，從而解除合同

[答疑編號410040508]

『正確答案』B

『答案解析』考察的知識點主要是合同法上同時履行抗辯權(quán)的行使條件。本案中，甲乙兩公司未就買賣合同中的雙方義務(wù)（甲方交付貨物、乙方支付價款）的履行順序予以約定，而甲方已部分履行合同、并要求乙方支付貨款，要判斷的是乙公司是否還享有同時履行抗辯權(quán)及其范圍。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行；一方在另一方履行其義務(wù)之前，有權(quán)拒絕另一方的履行要求。根據(jù)該規(guī)定和合同法的平等原則，同時履行抗辯權(quán)只能針對對方未履行的部分，而不能針對對方全部合同義務(wù)，具體到本案中，乙方只能就甲方尚未交付的500公斤原料行使不付款的同時履行抗辯權(quán)，而對于已經(jīng)交付的部分，不再享有同時履行抗辯權(quán)，而應(yīng)該根據(jù)甲方要求及時付款。由此，正確選項應(yīng)是B，A和C都與此相悖，而D選項（主張甲公司履行不完全、可解除合同），在本案中沒有事實和法律依據(jù)，如針對部分履行而主張解除合同，應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人能證明部分履行構(gòu)成了根本違約，導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，否則一般不會就部分履行主張解除合同。

4.先履行抗辯權(quán)

合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。

【例題·單選題】甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（　）。

A.同時履行抗辯權(quán)

B.先履行抗辯權(quán)

C.不安抗辯權(quán)

D.撤銷權(quán)

[答疑編號410040509]

『正確答案』B

『答案解析』合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求，即可以行使先履行抗辯權(quán)。

5.不安抗辯權(quán)

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)③喪失商業(yè)信譽④有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形

提示：當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

【例題·多選題】甲公司與乙公司于2006年4月簽訂買賣20臺電腦的合同，約定8月甲公司發(fā)貨，乙公司受到電腦后15日內(nèi)付款。7月底，甲公司有確切證據(jù)證明乙公司有破產(chǎn)的可能，此時甲公司享有的權(quán)利是（?。?。（2009年）

A.同時履行抗辯權(quán)

B.中止履行

C.不安抗辯權(quán)

D.終止履行

[答疑編號410040510]

『正確答案』BC

『答案解析』考察的知識點是不安抗辯權(quán)及其救濟。不安抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、并有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。在本案中，甲乙兩公司在合同中約定：甲公司先發(fā)貨，乙公司收貨后15日內(nèi)付款。甲公司在交貨前有確切證據(jù)證明乙公司有破產(chǎn)的可能，此時甲公司應(yīng)享有不安抗辯權(quán)，并在乙方?jīng)]有履行或者未提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同的履行。此處的擔(dān)保是指使甲方相信有履約能力的各種擔(dān)保形式，并非完全指擔(dān)保法意義上的擔(dān)保。此外，中止履行和終止履行是兩個概念，前者在中止障礙消失后，應(yīng)恢復(fù)履行；后者則意味著無需再履行。綜上本題的正確選項應(yīng)是BC，即甲公司享有不安抗辯權(quán)、可中止履行。

6.中止履行、提前履行與部分履行

（1）債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

（2）債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

（3）債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

（三）合同變更和轉(zhuǎn)讓管理

1.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

2.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）。

3.債務(wù)人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯（如債權(quán)無效）可以向受讓人主張。

4.債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

5.債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

（1）當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

（2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

【例題·多選題】2006年3月，乙公司與甲公司簽訂了一份買賣合同。合同約定，乙公司應(yīng)在當(dāng)年5月底供應(yīng)甲公司50臺電視，甲公司在驗收合格后10日內(nèi)付款。同年4月，乙公司被丙公司兼并，并辦理了注銷登記。同年5月底，甲公司按照原合同約定來乙公司提貨，方得知上述事實，于是找到丙公司，要求丙公司履行合同。丙公司以合同系乙公司所簽，與己無關(guān)為由加以拒絕。甲公司遂以丙公司為被告訴至法院。對此，下列說法正確的是（?。?。

A.丙公司兼并乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙公司的債權(quán)債務(wù)

B.丙公司可以不承擔(dān)乙公司的債權(quán)債務(wù)

C.丙公司應(yīng)按照乙公司與甲公司之間的約定向甲公司交付貨物

D.甲公司應(yīng)按照乙公司與甲公司之間的約定向丙公司交付貨款

[答疑編號410040601]

『正確答案』ACD

（四）合同終止管理

1.合同的解除分為法定解除和約定解除。

約定解除的情形：雙方協(xié)商一致的可以解除合同；雙方簽訂合同時約定了合同解除的事由，當(dāng)該事由出現(xiàn)的時候，合同解除。

2.法定解除：當(dāng)法律規(guī)定的合同解除的事由出現(xiàn)之后，一方當(dāng)事人就可以主張解除合同。

合同的法定解除的情形有以下幾種：

（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。

（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。

（3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。

（4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。

提示：合同解除的效力：尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并要求要求賠償損失。

【例題·多選題】根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的情形包括（　）。（2008年）

A.不可抗力

B.在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)

C.當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行

D.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的

[答疑編號410040602]

『正確答案』BCD

【例題·單選題】甲與乙簽訂了一份買賣合同，約定甲將其收藏的一幅名畫以20萬元賣給乙。其后，甲將其對乙的20萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙并通知了乙。甲將名畫依約交付給乙前，該畫因不可抗力滅失。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列判斷中，正確的有（?。?/p>

A.乙對甲主張解除合同，并拒絕丙的給付請求

B.乙對甲主張解除合同，但不得拒絕丙的給付請求

C.乙不得對甲主張解除合同，但可以拒絕丙的給付請求

D.乙不得對甲主張解除合同，但不得拒絕丙的給付請求

[答疑編號410040603]

『正確答案』A

『答案解析』（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人乙可以解除合同；（2）債權(quán)人甲轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，債務(wù)人乙對讓與人甲的抗辯，可以向受讓人丙主張。因此，乙有權(quán)拒絕丙的給付請求。

【例題·多選題】某熱電廠從某煤礦購煤200噸，約定交貨期限為2008年9月30日，付款期限為2008年10月31日。9月30日，煤礦交付200噸煤，熱電廠經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)煤的含硫量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過約定標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠區(qū)燃燒。基于上述情況，熱電廠的下列主張中，有法律依據(jù)的是（　）。

A.行使先履行抗辯權(quán)

B.要求煤礦承擔(dān)違約責(zé)任

C.行使不安抗辯權(quán)

D.解除合同

[答疑編號410040604]

『正確答案』ABD

『答案解析』（1）合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。在本題中，熱電廠作為后履行一方可以行使先履行抗辯權(quán)選項，故A正確；C錯誤；（2）當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任，選項B正確；（3）對方當(dāng)事人的違約行為（質(zhì)量不符合約定）致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同（法定解除），選項D正確。

3.抵銷

（1）、法定抵銷：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方，通知自到達對方時生效；抵銷不得附條件或者附期限。

（2）協(xié)議抵消：是當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，予以抵消。

【例題·單選題】甲公司和乙公司簽訂兩份合同，甲公司向乙公司供應(yīng)50噸面粉，乙公司向甲公司提供磨面機器一套。至合同履行期，甲公司不愿履行合同，提出雙方相互抵銷，乙公司不同意抵銷。根據(jù)我國法律有關(guān)規(guī)定，雙方債權(quán)債務(wù)（?。?/p>

A.可以抵銷

B.混同

C.不可以抵銷

D.等價部分抵銷

[答疑編號410040605]

『正確答案』C

4.提存

（1）《合同法》規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人。

（2）提存的法律效力

①毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)；

②標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；

③提存費用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

（3）債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物歸國家所有。

5.免除與混同

【例題·單選題】甲和乙之間有借貸關(guān)系，后二人結(jié)婚。此時，甲、乙之間的債權(quán)債務(wù)可以因下列哪一情形消滅？（?。?/p>

A.因混同而消滅 B.因混合而消滅

C.因結(jié)婚而消滅 D.因免除而消滅

[答疑編號410040606]

『正確答案』D

『答案解析』債的消滅的原因主要有清償、抵銷、提存、免除和混同、合同解除等。混合是添附的一種，是物權(quán)取得和消滅的原因，不是債的消滅原因；結(jié)婚也不當(dāng)然消滅夫妻婚前互負(fù)的債務(wù)。結(jié)婚也不會導(dǎo)致債權(quán)債務(wù)同歸一人，夫妻的人格并未完全相互吸收。

【例題·多選題】根據(jù)我國合同法的規(guī)定、會導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形有（?。?。（2009年）

A.債務(wù)人甲公司歸還了欠乙公司的9萬元

B.甲欠自己弟弟乙5萬元，不久后乙因病去世，甲是乙的唯一合法繼承人

C.甲公司免除了乙公司所欠的3萬元借款

D.甲償還欠乙的兩輛摩托車，但乙在外地出差無法接受，于是甲將摩托車放在乙的樓下，結(jié)果摩托車被盜

[答疑編號410040607]

『正確答案』ABC

『答案解析』選項：A甲公司歸還了欠乙公司的9萬元，屬于債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；B屬于債權(quán)債務(wù)屬于一人即混同，甲作為債務(wù)人、同時繼承了弟弟乙的債權(quán)，因此合同權(quán)利義務(wù)也隨之終止；C屬于債務(wù)人免除債務(wù)；D因為不符合法定提存規(guī)定，因此不構(gòu)成提存，不能免除其繼續(xù)履行債務(wù)的義務(wù)；正確答案為ABC。

五、企業(yè)合同管理的監(jiān)督檢查

（一）企業(yè)合同監(jiān)督檢查的內(nèi)容

1.按照檢查主體的不同，企業(yè)合同監(jiān)督檢查分為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的監(jiān)督檢查、職能部門的監(jiān)督檢查和群眾的監(jiān)督檢查，其中職能部門的監(jiān)督檢查是基本形式。

2.按照監(jiān)督檢查內(nèi)容的不同，可分為一般監(jiān)督檢查和特別監(jiān)督檢查。

3.按照監(jiān)督檢查的時間不同，分為事前、事中和事后三種形式。

企業(yè)監(jiān)督檢查的主要內(nèi)容有：

（1）對合同法及有關(guān)合同法規(guī)、規(guī)章在企業(yè)中貫徹執(zhí)行的情況進行監(jiān)督檢查，對違法違紀(jì)的合同行為及時制止、糾正，以保證國家法律、法規(guī)的貫徹實施。

（2）對企業(yè)合同管理制度的執(zhí)行情況進行監(jiān)督檢查，對違反制度的行為及時制止、糾正，并嚴(yán)格考核，對合同管理中出現(xiàn)的新情況，新問題進行分析研究，完善各項合同管理制度。

（3）對簽訂、履行合同的情況進行監(jiān)督檢查，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，提高合同履約率。

（4）對合同糾紛的解決情況進行監(jiān)督檢查。

（二）企業(yè)合同管理監(jiān)督檢查的方式

1.定期性監(jiān)督檢查；

2.不定期性監(jiān)督檢查。

（三）企業(yè)合同管理監(jiān)督檢查的特點

1.監(jiān)督檢查主體的特定性

2.監(jiān)督檢查對象的集中性

3.監(jiān)督檢查內(nèi)容的廣泛性

4.監(jiān)督檢查目的的多面性

5.監(jiān)督檢查時間的靈活性

（四）企業(yè)合同管理監(jiān)督檢查的作用

1.預(yù)防作用；2.補救作用；3.改進作用；4.評價作用。

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