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 按份共有

一、按份共有的概念和性質(zhì)

1、概念。按份共有，亦稱分別共有，是指兩個或兩個以上的人對同一項財產(chǎn)按照份額享有所有權(quán)。按份共有是最常見的共有關(guān)系，它可以發(fā)生在公民之間、法人之間，也可以發(fā)生在公民和法人之間。

2、特征。按份共有是共有的一種，具有與共同共有不同的法律特征：

（1）各個共有人對于共有物按照份額享有所有權(quán)。各個共有人的份額，稱為應(yīng)有份。其數(shù)額在共有關(guān)系產(chǎn)生時，共有人就應(yīng)當(dāng)將之明確。例如農(nóng)民甲與乙為農(nóng)地用水共同出資建一個水井，兩人按出資比例確定其應(yīng)有份額。如果各個共有人的份額不明確，則推定其為均等；

（2）各個共有人按照各自的份額對共有物分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。各個共有人的應(yīng)有份是多少，就依該份額享有相應(yīng)的權(quán)利和分擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。由此可見，按份共有并不是把共有物分為若干份，各共有人各享有一個所有權(quán)；而是共有人對共有物按各自的份額享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)；

（3）各個共有人雖然擁有一定的份額，但共有人的權(quán)利并不僅限于共有物的某一部分上，而是及于共有物的全部。

根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，按份共有的性質(zhì)就是共有人按各自的份額對共有物共享所有權(quán)。這種份額，確定了各共有人對共有物享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的范圍，任何共有人都不能超出這個范圍行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。各共有人的應(yīng)有份額是所有權(quán)的量的一部分，其分量雖不及單獨所有權(quán)那樣大，但其行使不得不受其他共有人應(yīng)有份額的限制，與單獨所有權(quán)具有同樣的效力。所以，關(guān)于處分方法、交付或登記、保護方式等，均應(yīng)適用所有權(quán)的有關(guān)規(guī)定。

二、按份共有的內(nèi)部關(guān)系

（一）共有物的占有、使用、收益

各共有人依其份額對共有物進行占有、使用、收益，這種權(quán)利的行使及于共有物的全部。例如甲、乙、丙三人共有一匹馬，則該三人都得使用該馬，并不是說甲有馬頭，乙有馬腰，丙有馬尾。但各共有人在行使占有、使用、收益權(quán)時，應(yīng)當(dāng)按其份額進行。例如在上例中，如果甲、乙、丙三人應(yīng)有部分的比例為5：3：2，則對馬的使用、收益應(yīng)為甲5日、乙3日、丙2日。

根據(jù)共有物的性質(zhì)，全體共有人不能同時對共有物進行占有、使用、收益時，例如一匹馬不能三個人同時騎乘，這時共有人應(yīng)如何行使權(quán)利？有的學(xué)者認為在不妨礙其他共有人權(quán)益的前提下，不論其他共有人的意思如何，可以在其應(yīng)有份額的范圍內(nèi)，對共有物進行占有、使用、收益。但是，這種做法易于引起共有人之間的紛爭。最佳的方案還是應(yīng)由共有人對占有、使用、收益的方法進行協(xié)商，共有人按照約定管理共有的動產(chǎn)和不動產(chǎn)；沒有約定或者約定不明的，各共有人都有管理的權(quán)利的義務(wù)。

各共有人應(yīng)當(dāng)在其份額的范圍內(nèi)行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)；否則，就是對其他共有人合法權(quán)益的侵害，其他共有人可要求侵害人承擔(dān)民事責(zé)任。

（二）共有物的處分

在按份共有中，共有人對共有物的處分包括兩種：一是對其享有的份額的處分；二是對整個共有物的處分。

按份共有人有權(quán)處分其份額。由于共有人的份額都是抽象的，而不是具體的。因此，共有人對其份額只能進行法律上的處分，即將其份額分出或轉(zhuǎn)讓。所謂分出，是指共有人將自己存于共有物的份額分割出去。我國物權(quán)法規(guī)定，若沒有約定或約定不明，按份共有人可以隨時請求分割份額。所謂轉(zhuǎn)讓，是指共有人將自己的份額轉(zhuǎn)讓給他人。由于各共有人的份額是所有權(quán)量的一部分，具有所有權(quán)的效力，所以共有人對其份額可以轉(zhuǎn)讓，而不必征得其他共有人的同意。按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的動產(chǎn)或不動產(chǎn)的份額。值得注意的是，如果共有人之間在合同中對共有份額的分出和轉(zhuǎn)讓進行了限制，這時應(yīng)認為共有人自愿接受了對于分出和轉(zhuǎn)讓其份額的權(quán)利的限制。如果共有人無合同約定的或法律規(guī)定的正當(dāng)理由要求分出或轉(zhuǎn)讓其份額時，會構(gòu)成對其他共有人的違約行為，要承擔(dān)一定的責(zé)任。

共有關(guān)系一般是建立在共有人的相互信任的基礎(chǔ)上的。為了防止某一共有人轉(zhuǎn)讓其份額時，接受轉(zhuǎn)讓的人是為其他共有人所不了解或所不信任的，從而給其他共有人帶來損害，按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有共有的動產(chǎn)或不動產(chǎn)，其他共有人有優(yōu)先于非共有人購買的權(quán)利，也就是說，在共有人轉(zhuǎn)讓其份額時（這里的轉(zhuǎn)讓應(yīng)解釋為出賣，贈與不應(yīng)包括在內(nèi)），在價格等條件同等的情況下，其他共有人有優(yōu)先于非共有人購買的權(quán)利。如果幾個共有人都想購買這項份額，應(yīng)由轉(zhuǎn)讓份額的共有人決定將其份額轉(zhuǎn)讓給哪一個共有人。應(yīng)當(dāng)指出的是，其他共有人的這種優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)行使，以保護轉(zhuǎn)讓其份額的共有人的權(quán)益，否則，如果其他共有人無限期拖延是否購買的表示，共有人轉(zhuǎn)讓其份額的權(quán)利就無法得到實現(xiàn)。在法律上沒有規(guī)定期限的情況下，可以確定一個合理期限，共有人及時告知其他共有人后，其他共有人在此期限內(nèi)不作出是否購買的表示的，應(yīng)認為其喪失優(yōu)先購買權(quán)，共有人可以將其份額轉(zhuǎn)讓給非共有人。

共有人在不損害社會利益和他人利益的條件下，可以拋棄其應(yīng)有份額，這是共有人行使其處分權(quán)的一種表現(xiàn)。但是，國家機關(guān)和國有企業(yè)、事業(yè)單位不得拋棄其占有的國家財產(chǎn)，當(dāng)然亦不得拋棄其在共有關(guān)系中的份額。在共有人拋棄其應(yīng)有份額后，這些份額是否由其他共有人取得，學(xué)者問有不同的看法。持否定說的學(xué)者認為，應(yīng)有份額僅僅是共有物所有權(quán)的量的部分，既不是他物權(quán)對所有權(quán)的限制，也不是應(yīng)有份額相互之間的限制，共有人拋棄其份額，其他共有人的應(yīng)有份額不會發(fā)生回復(fù)其原來的圓滿狀態(tài)的問題，因此，被拋棄的份額不能當(dāng)然由其他共有人享有。持肯定說的學(xué)者認為，所有權(quán)具有彈力性，則應(yīng)有份額亦應(yīng)具有，一部分應(yīng)有份額的消滅，其他的應(yīng)有份額隨之?dāng)U張，因而共有人拋棄其應(yīng)有份額后，該份額應(yīng)歸屬于其他共有人。立法例上有明確采肯定說的，如《日本民法典》第255條規(guī)定：“共有人之一人，拋棄其應(yīng)有部分時，或無繼承人而死亡時，其應(yīng)有部分歸屬于其他共有人。”我國現(xiàn)行立法對此未做規(guī)定。本書認為，我國立法亦應(yīng)采肯定說，即共有人拋棄其應(yīng)有份額后，應(yīng)由其他共有人取得。

按份共有人的處分權(quán)還包括對共有物的處分，包括：事實上的處分，如改變物的形狀、毀壞；法律上的處分，如將物轉(zhuǎn)讓（出賣、互易、贈與）他人，在物上為他人設(shè)定租賃使用權(quán)等債權(quán)或他物權(quán)。這種處分及于共有物的全部，涉及全體共有人的利益，因此，我國物權(quán)法規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)作重大的修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)份額2/3以上的按份共有人的同意。但是，共有人之間另有約定的除外。

某一共有人或某部分共有人未得到全體共有人或擁有共有份額2/3以上的共有人的同意，擅自處分共有物的，對其他共有人構(gòu)成侵權(quán)行為。如果是事實上的處分，如毀損共有物，對其他共有人應(yīng)負侵權(quán)責(zé)任。如果是法律上的處分，對于其他共有人不產(chǎn)生法律效力。但對于第三人來說，該行為屬于效力待定的行為。如果其他共有人事后追認了該行為，則該行為有效；如果其他共有人事后不追認該行為，則該行為無效。但是如果轉(zhuǎn)讓的共有物是動產(chǎn)，第三人在取得該動產(chǎn)時是出于善意，可按善意取得規(guī)則處理。在共有人擅自進行的法律處分行為得不到其他共有人追認時，其他共有人可要求其承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

（三）共有物的管理及費用負擔(dān)

參考外國立法例并根據(jù)我國實踐，除了共有人之間有特別約定外，對共有物的管理，應(yīng)由全體共有人共同進行。但有兩項例外：

（1）保存行為。這是指保全共有物的物質(zhì)上或權(quán)利上利益的行為，如共有物的修繕。由于這種行為是為了防止共有物及其權(quán)利遭受損害，只會給其他共有人帶來利益，而且保存行為往往是比較急迫的行為，所以共有人可以單獨進行。

（2）改良行為。這是指在不改變共有物性質(zhì)的前提下，對共有物進行的加工、修理等行為，以增加共有物的效用或價值。這種行為不像保存行為那樣急迫，而且多少會改變共有物的現(xiàn)狀，所以不能完全由共有人單獨進行，但它又不如處分行為那樣重大；所以改良行為不必經(jīng)全體共有人的同意，只要擁有共有份額2/3以上的共有人同意即可進行。

共有物的管理費用，包括保存費用和改良費用以及其他費用如繳納稅款，應(yīng)當(dāng)由全體共有人按其份額比例分擔(dān)。如果某一共有人支付上述費用超過其份額所應(yīng)負擔(dān)的部分，有權(quán)請求其他共有人按其份額償還所應(yīng)負擔(dān)的部分。這種償還請求權(quán)是一種債權(quán)。如果其他共有人不履行此項債務(wù)，應(yīng)按債的一般規(guī)則處理。

（四）共有人之間的物上請求權(quán)

按份共有人的應(yīng)有份額除了受其他共有人的份額的限制外，其余的都與所有權(quán)相同。因此，共有人之間應(yīng)相互尊重他人應(yīng)有份額。如果其他共有人否認共有人的應(yīng)有份額時，則共有人可以以該共有人為被告，提起確認其應(yīng)有份額的訴訟。如果其他共有人妨害共有權(quán)行使的時候，共有人也可以行使物上請求權(quán)。

三、按份共有的外部關(guān)系

（一）共有人對于第三人的權(quán)利

按份共有人的份額雖然是所有權(quán)的量的部分，但其應(yīng)有部分是及于共有物的全部而非限于局部。因此，各共有人對于外部的侵害，可以為共有人全體的利益獨立行使物權(quán)請求權(quán)和債權(quán)請求權(quán)。例如，對于無權(quán)占有人可以請求返還原物，對于妨害共有物的行為可以請求排除妨礙，等等。

（二）共有人對于第三人的義務(wù)

在共有人與第三人發(fā)生的民事法律關(guān)系中，共有人的義務(wù)如何承擔(dān)？這應(yīng)當(dāng)依該義務(wù)的性質(zhì)來確定。如果該義務(wù)是可分的，如償還第三人對于共有物的修繕費，則各共有人應(yīng)按其應(yīng)有份額對第三人承擔(dān)義務(wù)，第三人也只能請求各共有人依其份額承擔(dān)義務(wù)。如果義務(wù)的性質(zhì)是不可分的，共有人應(yīng)負連帶義務(wù)或承擔(dān)連帶責(zé)任。

[例證（1）]共有人甲與乙共同出資購買丙的汽車一輛，約定先交車后付款，丙交車后，甲與乙負連帶交付車款的義務(wù)。[例證（2）]共有人對于第三人的共同侵權(quán)行為，則共有人之間應(yīng)對第三人負連帶責(zé)任，甲、乙共有的動物給他人造成損害，甲、乙應(yīng)負連帶賠償責(zé)任。但在這種連帶關(guān)系中，共有人中的一人或數(shù)人在代替其他共有人履行義務(wù)或承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)請求其他共有人償還其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分。

我國物權(quán)法規(guī)定，在對外關(guān)系上，共有人承擔(dān)連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或第三人知道共有人不具有連帶債務(wù)關(guān)系的除外。在共有人的內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權(quán)，承擔(dān)債務(wù)。償還債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的按份共有人，有權(quán)向其它共有人追償。

四、共有物的分割

按份共有因共有物的滅失、共有物歸于一人所有、共有人間的協(xié)議等原因而消滅。在按份共有消滅的大多數(shù)情況下，都要進行共有物的分割。

共有人約定不得分割共有不動產(chǎn)或動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割。沒有約定或約定不明的，按份共有人可以隨時請求分割。因分割給其他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予補償。

共有人可以協(xié)商確定分割方式。達不成協(xié)議，共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以分割并且不會因分割減損價值的，應(yīng)當(dāng)對實物進行分割。難以分割或分割對實物造成減損價值的，應(yīng)當(dāng)對折價或拍賣、變賣取得的價款予以分割。即共有物的分割可以以下幾種方式：

（一）實物分割

如果共有物為可分物，分割后無損于財產(chǎn)的價值，這時可以按各共有人的份額對實物進行分割，使各共有人分得其應(yīng)有部分。

（二）變價分割

共有物如為不可分物，即不能進行實物分割。如果實物分割會減損財產(chǎn)的價值，如一幅古畫、一頭牛，或者雖然共有物為可分物，但共有人都不愿取得共有物，可以把共有物予以出賣，各共有人依各自的份額取得共有物的價款。

（三）作價補償

如果共有人中有一人或數(shù)人愿取得共有物，可以把共有物作價，除自己應(yīng)得部分外，按份額補償其他共有人，從而取得全部共有物的所有權(quán)。

共有人分割所得的不動產(chǎn)或動產(chǎn)有瑕疵的，其他共有人應(yīng)當(dāng)分擔(dān)損失。

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（責(zé)任編輯：xy）

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