企業(yè)法律顧問

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 一、無(wú)權(quán)代理的概念

無(wú)權(quán)代理是非基于代理權(quán)而以本人名義實(shí)施的旨在將效果歸屬于本人的代理。委托代理以本人授予代理權(quán)為要件，無(wú)權(quán)代理與有權(quán)代理的區(qū)別就是欠缺代理權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》第66條第1款規(guī)定：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

無(wú)權(quán)代理有效與否，法律不僅要考慮本人的利益，還要考慮善意相對(duì)人的利益。所以，法律對(duì)無(wú)權(quán)代理區(qū)別對(duì)待：

1、對(duì)于表見代理，趨向于保護(hù)相對(duì)人，定為有效代理；

2、對(duì)表見代理以外的狹義無(wú)權(quán)代理，賦予本人追認(rèn)權(quán)，故狹義無(wú)權(quán)代理屬于效力未定之行為。所謂狹義無(wú)權(quán)代理，是指行為人不僅沒有代理權(quán)，也沒有使第三人信其有代理權(quán)的表征，而以本人的名義所為之代理。

二、狹義的無(wú)權(quán)代理

（一）狹義無(wú)權(quán)代理的類型

狹義無(wú)權(quán)代理，是不屬于表見代理的未授權(quán)之代理、越權(quán)代理、代理權(quán)終止后的代理的情形。

1、未授權(quán)之無(wú)權(quán)代理。指既沒有經(jīng)委托授權(quán)，又沒有法律上的根據(jù)，也沒有人民法院或者主管機(jī)關(guān)的指定，而以他人名義實(shí)施民事法律行為之代理。

2、越權(quán)之無(wú)權(quán)代理。指代理人超越代理權(quán)限范圍而進(jìn)行代理行為。

3、代理權(quán)消滅后之無(wú)權(quán)代理。指代理人因代理期限屆滿或者約定的代理事務(wù)完成甚至被解除代理權(quán)后，仍以被代理人的名義進(jìn)行的代理活動(dòng)。例如:Ａ公司經(jīng)銷健身器材，規(guī)定每臺(tái)售價(jià)為2000元，業(yè)務(wù)員按合同價(jià)5％提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時(shí)提出，合同定價(jià)按公司規(guī)定辦，但自己按每臺(tái)50元補(bǔ)貼B公司。B公司表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。對(duì)王某的行為應(yīng)如何定性？A、屬于無(wú)權(quán)代理；B、屬于濫用代理權(quán)；C、屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；D、屬于合法行為。顯然D為正確選項(xiàng)。

（二）狹義無(wú)權(quán)代理的效果

1、本人有追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)。追認(rèn)是本人接受無(wú)權(quán)代理之行為效果的意思表示?！睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)，且拒絕權(quán)須以明示方式表示，默示則視為追認(rèn)。無(wú)權(quán)代理經(jīng)追認(rèn)溯及行為開始對(duì)本人生效，本人拒絕承認(rèn)的，無(wú)權(quán)代理效果由行為人自己承受。追認(rèn)權(quán)與拒絕權(quán)只需本人一方意思表示即生效，故屬于形成權(quán)?！逗贤ā返?8條第2款的規(guī)定與《民法通則》的規(guī)定不同，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。第47條第2款對(duì)法定代理也做了相同的規(guī)定。合同法的規(guī)定的特點(diǎn)：（1）規(guī)定了追認(rèn)權(quán)或拒絕權(quán)經(jīng)催告后行使的期間；（2）本人末作表示的，視為拒絕，這一點(diǎn)與民法通則規(guī)定的“不作否認(rèn)表示的視為同意”正好相悖。

對(duì)于民法通則與合同法的碰撞，在狹義無(wú)權(quán)代理為訂立合同的，應(yīng)根據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則，適用合同法的規(guī)定。

2、相對(duì)人催告權(quán)和撤銷權(quán)。催告是相對(duì)人請(qǐng)求本人于確定的期限內(nèi)作出追認(rèn)或拒絕的意思表示；撤銷是相對(duì)人確認(rèn)無(wú)權(quán)代理為無(wú)效的意思表示。催告權(quán)和撤銷權(quán)只需相對(duì)人一方意思表示即生效，故屬于形成權(quán)。合同法第47、48條對(duì)法定代理和委托代理都做了規(guī)定：合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。對(duì)于無(wú)權(quán)代理行為，從效力未定至效力確定，本人有權(quán)利，相對(duì)人也應(yīng)有權(quán)利。否則，本人未知可否，相對(duì)人若信其默認(rèn)時(shí)，本人又拒絕了，對(duì)相對(duì)人頗為不利。撤銷權(quán)旨在保護(hù)善意相對(duì)人利益，故須是善意相對(duì)人才得享有，若是相對(duì)人惡意，就有“串通”之嫌，適用前述濫用代理權(quán)的規(guī)定。

3、行為人之無(wú)權(quán)代理行為如確是為“本人之利益計(jì)算”，且符合無(wú)因管理法律要件時(shí)，在本人與行為人之間可構(gòu)成無(wú)因管理之債；反之，如造成本人損害的，在本人與行為人之間發(fā)生損害賠償之債。

三、表見代理

（一）表見代理的概念

表見代理是指雖無(wú)代理權(quán)但表面上有足以使人信為有代理權(quán)而須由本人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理。表見代理的代理權(quán)有欠缺，本屬于無(wú)權(quán)代理，因本人行為造成表面上使他人相信有代理權(quán)存在，在善意相對(duì)人的信賴?yán)婧捅救死嬷g，信賴?yán)嫔婕敖灰装踩?，較本人利益更應(yīng)保護(hù)。所以，表見代理發(fā)生有權(quán)代理之效果，即由本人而非行為人負(fù)代理行為的效果。如甲公司長(zhǎng)期委任乙為總代理與丙公司交易，后甲撤銷了對(duì)乙的授權(quán)，卻未通知丙，乙此后再以甲的名義與丙訂立合同，此即為表見代理。合同法第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。此即為表見代理發(fā)生有效代理的法律依據(jù)。表見代理，按合同法第49條的規(guī)定，可分為三種類型：（1）未予授權(quán)之表見代理；（2）超越權(quán)限之表見代理；（3）代理權(quán)終止之表見代理。

（二）表見代理之法律要件

表見代理要發(fā)生有效代理的效果，自然要符合代理的一般要件，如須有三方當(dāng)事人、代理為合法行為等等。這里主要說(shuō)明作為表見代理的特別法律要件。

1、以本人名義為民事法律行為。包括以本人名義實(shí)施意思表示或受領(lǐng)意思表示。因?yàn)槿绻皇且员救嗣x為民事法律行為，縱有為本人計(jì)算的意思，只能適用無(wú)因管理或隱名代理的規(guī)定，表見代理只是適用于顯名代理。

2、行為人無(wú)代理權(quán)。表見代理是廣義無(wú)權(quán)代理，行為人若有代理權(quán)，適用有權(quán)代理的規(guī)定，即使代理權(quán)有瑕疵，也只能適用狹義無(wú)權(quán)代理的規(guī)定，與表見代理無(wú)涉。

3、須有使相對(duì)人信其有代理權(quán)的表征。這一點(diǎn)是表見代理與狹義無(wú)權(quán)代理最大的不同，也是表見代理之所以發(fā)生有權(quán)代理效果的根本理由。所謂“信其有代理權(quán)”，是本人有作為或者不作為實(shí)施某種表示，是相對(duì)人根據(jù)這一表示足以相信行為人有代理權(quán)。如交付印章于行為人保管，或把蓋有印章的空白合同交付行為人，行為人以本人名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人根據(jù)行為人握有本人大印的事實(shí)，即可信行為人有代理權(quán)。

4、須相對(duì)人為善意。即相對(duì)人在與行為人為民事法律行為時(shí)，并不知其無(wú)代理權(quán)，且無(wú)從得知。如果相對(duì)人有過錯(cuò)，則不能適用表見代理；若相對(duì)人有惡意，明知行為人無(wú)代理權(quán)還要與之為民事法律行為，按民法通則第66條第4款的規(guī)定，由行為人與相對(duì)人對(duì)本人負(fù)連帶賠償責(zé)任。

（三）表見代理之效果

1、發(fā)生有權(quán)代理的效果。即因行為人之行為，在本人與相對(duì)人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，本人不得行使無(wú)權(quán)代理之撤銷權(quán)和其他抗辯權(quán)，對(duì)行為人表見代理的效果按有權(quán)代理承受。

2、相對(duì)人有撤銷權(quán)。表見代理旨在保護(hù)相對(duì)人利益，相對(duì)人對(duì)于表見代理應(yīng)享有選擇權(quán)。即可以按狹義無(wú)權(quán)代理，享有撤銷權(quán)；亦可按表見代理，接受與本人的民事法律行為，與本人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

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（責(zé)任編輯：xy）

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