企業(yè)法律顧問(wèn)

導(dǎo)讀：為了考生更好的復(fù)習(xí)2012年企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)實(shí)務(wù)講義資料，希望幫助您更好的準(zhǔn)備考試！

 第二節(jié) 合同法律審查

一、概述

合同的法律審查，就是從法律方面為企業(yè)簽訂合同進(jìn)行法律把關(guān)，是企業(yè)簽訂合同之前的必經(jīng)程序。

（一）合同審查類別

1.按合同審查內(nèi)容的性質(zhì)分類，可分為程序性審查、實(shí)體性審查。

2.按審查層級(jí)分類，可分為本級(jí)審查、上級(jí)審查。

3.從同一層級(jí)審查到不同層級(jí)審查的管理要求看，從本級(jí)審查與上級(jí)審查交叉流轉(zhuǎn)程序的方式分為：“Z”型審查流轉(zhuǎn)模式、“N”型審查流轉(zhuǎn)模式和“ZN'，混合型審查流轉(zhuǎn)模式三種。

提示：

（1）“Z”型審查流轉(zhuǎn)模式就是先經(jīng)過(guò)本級(jí)內(nèi)所有部門(mén)審查后再統(tǒng)一上報(bào)到上級(jí)各相關(guān)部門(mén)分別進(jìn)行審查。目前為多數(shù)企業(yè)普遍所采用，這種模式的優(yōu)點(diǎn)是容易在企業(yè)層級(jí)內(nèi)取得不同業(yè)務(wù)對(duì)口部門(mén)對(duì)合同管理整體的協(xié)調(diào)一致性，缺點(diǎn)是容易產(chǎn)生企業(yè)內(nèi)業(yè)務(wù)部門(mén)受制于企業(yè)內(nèi)領(lǐng)導(dǎo)者的管理要求而影響到業(yè)務(wù)部門(mén)監(jiān)管作用的發(fā)揮。

（2）“N”型審查流轉(zhuǎn)模式就是按照業(yè)務(wù)對(duì)口管理在上下級(jí)相同業(yè)務(wù)部門(mén)之間上下往返多次流轉(zhuǎn)審查。優(yōu)點(diǎn)是有利于不同上下級(jí)專業(yè)對(duì)口管理部門(mén)意見(jiàn)的統(tǒng)一協(xié)調(diào)、一致性。缺點(diǎn)是上下級(jí)往返審批次數(shù)較多，可能影響審查效率，也容易產(chǎn)生上級(jí)業(yè)務(wù)部門(mén)管理要求與下級(jí)企業(yè)整體管理要求的不同差異和矛盾，使下級(jí)業(yè)務(wù)部門(mén)處于企業(yè)內(nèi)外兩難的被動(dòng)地位。

（3）“ZN”混合型審查流轉(zhuǎn)模式是根據(jù)企業(yè)管理層級(jí)的整體管理要求將兩種方式結(jié)合使用，優(yōu)點(diǎn)是根據(jù)不同合同類別性質(zhì)和權(quán)限采取不同的管理審查流程，實(shí)現(xiàn)了重點(diǎn)和一般業(yè)務(wù)審查的有效控制。但業(yè)務(wù)管理幅度和操作程序相對(duì)復(fù)雜，運(yùn)行難度較大。實(shí)踐中需要企業(yè)根據(jù)整體管理要求，結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行選擇。

（二）合同的審查方式

1.書(shū)面流轉(zhuǎn)審查方式， 這是普遍和常規(guī)性的審查方式。

2.集中會(huì)審審查方式，此種方式審查效率較高。

3.網(wǎng)絡(luò)信息化審查方式，這種審查方式節(jié)奏快、效率高、安全可靠、費(fèi)用低。

（三）正確處理合同審查的幾種關(guān)系

1.合同把關(guān)與法律服務(wù)的關(guān)系。

2.發(fā)現(xiàn)問(wèn)題與解決問(wèn)題的關(guān)系。

3.正確處理好不同的市場(chǎng)主導(dǎo)地位性合同關(guān)系。

4.宣傳合同法律知識(shí)與學(xué)習(xí)有關(guān)業(yè)務(wù)知識(shí)的關(guān)系。

（四）審查合同的程序

1.申請(qǐng)合同法律審查；

2.實(shí)施合同法律審查；

3.提出合同法律審查意見(jiàn)；對(duì)企業(yè)合同的法律審查應(yīng)該有結(jié)論，審查意見(jiàn)要保證合法、真實(shí)、明確。

（五）合同法律審查的工作方法

1.調(diào)查的方法：包括口頭調(diào)查、書(shū)面調(diào)查和實(shí)地調(diào)查；

2.比較的方法；

3.征求意見(jiàn)的方法。具體包括：征求企業(yè)有關(guān)部門(mén)或者個(gè)人的意見(jiàn)；征求其他法律顧問(wèn)的意見(jiàn)；征求國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)或者權(quán)威機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)。

（六）合同的法律審查內(nèi)容

企業(yè)合同的法律審查，主要包括五個(gè)方面的內(nèi)容，即合法性審查，真實(shí)性審查，公平性審查和、周密性審查、程序性審查。其中，合法性審查是企業(yè)合同法律審查中的首要內(nèi)容。

二、合同合法性審查

（一）審查合同主體是否合法

1.對(duì)法人資格的審查；

2.對(duì)非法人單位資格審查；

3.對(duì)外方當(dāng)事人的資格審查；

審查的內(nèi)容主要有三項(xiàng)：第一，該企業(yè)或組織是否合法存在；第二，法定名稱、地址、法定代表人姓名、國(guó)籍以及企業(yè)或組織注冊(cè)地；第三，企業(yè)是有限公司還是無(wú)限公司，是否具備法人條件。

4.對(duì)公民個(gè)人的資格審查；

5.對(duì)保證人的資格審查；

合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時(shí)，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必須具有民事行為能力；其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù)的能力；最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：

一、國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；

二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得作為保證人；

三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書(shū)面授權(quán)）、職能部門(mén)不得作為保證人。

6.對(duì)代訂合同的代理人的資格審查。

（二）審查合同形式是否合法

1.如果法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采取書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。接受履行的一方當(dāng)事人不能以該合同沒(méi)有采取書(shū)面形式為理由主張?jiān)摵贤瑳](méi)有成立或者無(wú)效。

2.采用書(shū)面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

（三）審查合同內(nèi)容是否合法

應(yīng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否有損害國(guó)家、集體或者第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況；是否損害社會(huì)公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

（四）審查合同訂立手續(xù)是否合法

1.審查合同是否經(jīng)過(guò)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或者登記或者備案；

2.如果合同中約定了必須經(jīng)過(guò)公證方能生效，要審查合同是否經(jīng)過(guò)公證；

3.如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至；

4.如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查擔(dān)保的相關(guān)手續(xù)是否依法履行；

5.審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上的簽字或蓋章。

三、合同真實(shí)性審查

審查合同對(duì)方的履約能力，商業(yè)信譽(yù)；還要注意本企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和償付能力。

四、合同公平性審查

五、合同周密性審查

1.審查合同是否完備、嚴(yán)密；2.審查合同條款是否完善；3.審查合同文字是否規(guī)范、準(zhǔn)確。

六、合同的程序性審查

相關(guān)推薦：

2012年《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》教材解讀與例題解析第四章

歷年企業(yè)法律顧問(wèn)考試真題 考試動(dòng)態(tài)資訊

更多關(guān)注：企業(yè)法律顧問(wèn)考試試題 報(bào)考指南 論壇交流 >>

（責(zé)任編輯：xy）

共2頁(yè),當(dāng)前第1頁(yè)  第一頁(yè)  前一頁(yè)  下一頁(yè)