注冊(cè)會(huì)計(jì)師

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第二節(jié)　法律行為制度

一、法律行為理論

(一)法律行為的概念與特征

法律行為是指以意思表示為要素，以設(shè)立、變更或終止權(quán)利和義務(wù)關(guān)系為目的合法行為。法律行為的特征：(1)以意思表示為要素;(2)以設(shè)立、變更或終止權(quán)利和義務(wù)關(guān)系為目的;(3)是一種合法行為。只有在合法的情況下，才會(huì)產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。

解釋：民事行為實(shí)際上是民事法律行為的上位概念。民事行為包含民事法律行為，同時(shí)可以指代無(wú)效民事行為、可變更可撤銷的民事行為。而民事法律行為指的是合法的民事行為。

(二)意思表示

1、意思表示是指行為人將進(jìn)行某一行為的內(nèi)心意愿，以一定的方式表示在外部的行為。意思表示行為原則上應(yīng)當(dāng)明示。特殊情況下可以默示。如果是默示的表示行為，必須是法律規(guī)定，或當(dāng)事人之間有約定，才能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。

2、意思表示的生效時(shí)間

(1)有相對(duì)人的意思表示如解除合同、要約、承諾、免除債務(wù)、授予代理權(quán)。有相對(duì)人的意思表示分為對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示。對(duì)話的意思表示是在當(dāng)事人了解的時(shí)候生效。非對(duì)話的意思表示，如書(shū)信往來(lái)，電報(bào)，是在意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。

(2)無(wú)相對(duì)人的意思表示，如遺囑行為、拋棄動(dòng)產(chǎn)。一般來(lái)說(shuō)無(wú)相對(duì)人的意思表示，原則上是在意思表示完成時(shí)生效。

解釋：(1)《合同法》第26條規(guī)定，如果承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或要約要求以行為方式作出承諾的，則行為作出時(shí)承諾生效。

(2)到達(dá)不要求對(duì)方當(dāng)事人了解意思表示的內(nèi)容，而只要把意思表示到達(dá)到相對(duì)人可以控制的范圍內(nèi)。比如，相對(duì)人的電子郵箱、企業(yè)的傳達(dá)室簽收郵件進(jìn)行都是到達(dá)。

(3)如果意思表示是通過(guò)傳達(dá)人傳達(dá)的，如果傳達(dá)人是為表意人服務(wù)的，傳達(dá)人沒(méi)有傳達(dá)或者推遲傳達(dá)、錯(cuò)誤傳達(dá)的風(fēng)險(xiǎn)由表意人承擔(dān)。向不具有完全行為能力人發(fā)出的意思表示，通常必須到達(dá)其法定代理人時(shí)才能生效。

(三)法律行為的分類

1、單方法律行為、多方法律行為

(1)單方法律行為是指僅由一方行為人的意思表示就可以成立的民事法律行為。

特點(diǎn)：不需要他人同意即可發(fā)生法律效果。典型的單方法律行為有免除債務(wù)、委托代理的撤銷行為、無(wú)權(quán)代理的追認(rèn)行為、單方解除行為。

(2)多方法律行為是指兩個(gè)以上的當(dāng)事人并行的意思表示達(dá)成一致才能成立的法律行為。特點(diǎn)：(1)主體兩個(gè)以上(2)意思表示的內(nèi)容具有一致性，而不是絕對(duì)的。如合同、決議。

解釋：決議是多個(gè)民事主體依據(jù)表決原則作出的決定，例如董事會(huì)決議，一般也作為多方法律行為處理，但實(shí)際上與一般的多方法律行為仍有不同：(1)決議。如董事會(huì)決議，董事會(huì)有5個(gè)董事，其中有4個(gè)同意，1個(gè)不同意，也可以產(chǎn)生法律效力。(2)董事會(huì)決議意思表示的結(jié)果是對(duì)董事會(huì)全體成員都有約束力。

2、有償法律行為和無(wú)償法律行為

(1)有償法律行為，是指取得權(quán)利時(shí)必須支付的對(duì)價(jià)的民事法律行為，如買賣、租賃、承攬等。

(2)無(wú)償法律行為，是指取得權(quán)利時(shí)沒(méi)有支付對(duì)價(jià)。典型的無(wú)償法律行為包括贈(zèng)與、無(wú)償?shù)谋９芎贤?/p>

解釋：區(qū)分意義：

(1)確定行為的性質(zhì)，法律規(guī)定某些民事行為必須是有償?shù)幕虮仨毷菬o(wú)償?shù)?。如買賣是有償?shù)?，?zèng)與是無(wú)償?shù)?，?duì)此當(dāng)事人不能自己約定。

(2)認(rèn)定行為效力。有償法律行為顯失公平的時(shí)候，受損害方有權(quán)請(qǐng)求變更或撤銷，而無(wú)償法律行為不存在顯失公平的問(wèn)題。

(3)確定行為人的責(zé)任。一般認(rèn)為有償法律行為的責(zé)任重于無(wú)償法律行為。典型的如買賣合同，贈(zèng)與合同。

(4)主張撤銷權(quán)。根據(jù)《合同法》第74條的規(guī)定，可以行使撤銷權(quán)的情形有三種：免除、無(wú)償轉(zhuǎn)讓、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓。其中免除、無(wú)償轉(zhuǎn)讓不需要考慮當(dāng)事人的主觀意圖。以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓時(shí)，《合同法》第74條規(guī)定必須是受讓人知道的情況下才可以行使撤銷權(quán)。

(5)對(duì)當(dāng)事人的行為能力要求不一樣。一般來(lái)說(shuō)，如果是有償?shù)拿袷滦袨椋敲措p方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。但如果是無(wú)償?shù)姆尚袨?，則對(duì)于獲得利益的當(dāng)事人的行為能力不作要求。

3、要式行為和非要式行為

要式行為是指不但要當(dāng)事人意思表示一致，而且只能采取一個(gè)特定的方式，才能夠進(jìn)行的行為。典型的是票據(jù)行為。

4、主法律行為和從法律行為

如：借貸合同是主合同法律行為，而擔(dān)保合同就是從合同法律行為。

二、法律行為的成立與生效

法律行為成立包括三個(gè)要素：當(dāng)事人、標(biāo)的、意思表示。

1、法律行為生效的實(shí)質(zhì)要件：(1)當(dāng)事人有相應(yīng)的民事行為能力;(2)意思表示要真實(shí);(3)不違反法律或者社會(huì)公共利益。

提示：(1)無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲益的民事行為時(shí)，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效。(2)當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效，但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律行為、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。

2、法律行為的形式有效要件件

《民法通則》第56條規(guī)定，民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。

提示：對(duì)于書(shū)面形式還要注意：(1)除了一般意義上的書(shū)面形式以外，數(shù)據(jù)電文、電子郵件等也屬于書(shū)面形式。

解釋：除了口頭和書(shū)面以外還有其他形式，主要是推定形式或默示形式。

(1)推定方式是指有積極的作為，但沒(méi)有一個(gè)具體的意思表示來(lái)實(shí)現(xiàn)法律行為的效果。典型的是以行為方式做出的承諾，如：超市購(gòu)物。

(2)沉默方式是指消極的、不作為的意思表示。消極的不作為的意思表示要產(chǎn)生法律效力必須是法律規(guī)定，或者當(dāng)事人之間有約定。例如：《合同法》47、48條規(guī)定：在效力待定的民事行為中，相對(duì)人可以催告行為人的法定代理人或者被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，到期未做表示的視為拒絕追認(rèn)。

三、無(wú)效民事行為

(一)無(wú)效民事行為的特征

1、特征：(1)自始無(wú)效;(2)當(dāng)然無(wú)效;(3)絕對(duì)無(wú)效。

2、部分無(wú)效和全部無(wú)效的關(guān)系

一般法律規(guī)定，如果民事行為部分無(wú)效不影響其他部分效力的其他部分仍然有效。典型的部分無(wú)效的法律行為：

(1)定金不能超過(guò)主合同標(biāo)的的20%，超過(guò)部分無(wú)效。

(2)在抵押合同和質(zhì)押合同中，禁止債權(quán)人與抵押人或者出質(zhì)人約定流質(zhì)、流抵條款。抵押權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人(出質(zhì)人)約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押(質(zhì)押)財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。但這樣的約定不影響整個(gè)抵押合同或質(zhì)押合同的效力。

(3)聯(lián)營(yíng)合同中有保底條款的。聯(lián)營(yíng)合同有效，保底條款無(wú)效。

舉例：甲公司與山東一家乙公司簽訂聯(lián)營(yíng)合同，合同草案中有一句是這樣的：甲方不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任，乙方除承擔(dān)全部虧損責(zé)任外，還須保證在虧損時(shí)甲方出資的收回及固定利潤(rùn)的收取(此條款就是保底條款，是無(wú)效的)。

(4)借款合同中關(guān)于利率的約定不能超過(guò)銀行同期貸款利率的4倍，超過(guò)部分無(wú)效。

提示：租賃合同中租賃期限不能超過(guò)20年，超過(guò)部分無(wú)效。

(二)無(wú)效民事行為的種類

1、無(wú)民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為

無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為，除了接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲利的民事行為以外，一般來(lái)說(shuō)，無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為都是無(wú)效的。

解釋：另外無(wú)民事行為能力人也可以實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為。如購(gòu)買文具、乘坐交通工具等。

2、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為

(1)其實(shí)施的與年齡、精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，是有效的民事法律行為;

(2)其實(shí)施的與年齡、精神健康狀況不相適應(yīng)的民事活動(dòng)，如果限制民事行為能力人依法不能實(shí)施的民事行為，如果當(dāng)事人實(shí)施了，如果是合同行為，效力待定。如果實(shí)施單方法律行為，是無(wú)效力的。典型的如，《繼承法》規(guī)定，限制行為能力行為人訂立的遺囑無(wú)效。

3、受欺詐而為的民事行為

欺詐，是指當(dāng)事人一方通過(guò)故意的變?cè)焯摷偾闆r或者隱瞞真實(shí)情況，使對(duì)方陷入錯(cuò)誤而違背自己的真實(shí)意思表示所進(jìn)行的行為。

構(gòu)成要件：(1)要有具體欺詐行為;(2)欺詐人主觀心理狀態(tài)是故意;(3)受欺詐方做出了意思表示;受欺詐方實(shí)施的民事行為與欺詐行為之間有因果關(guān)系。

解釋：知假買假不構(gòu)成欺詐。

例如：小商販販賣假煙，老煙民熟知煙的價(jià)格，從過(guò)于低廉的價(jià)格就知道小商販販賣的是假煙，但仍然欣然購(gòu)買。此時(shí)小商販不構(gòu)成欺詐。

受欺詐而為民事行為的效果：

(1)因欺詐方式簽訂的合同，如果沒(méi)有損害國(guó)家利益，則是可變更，可撤銷;

(2)因欺詐方式簽訂的合同，如果損害了國(guó)家利益，合同行為無(wú)效;

(3)因欺詐方式實(shí)施的單方法律行為，則該行為無(wú)效?！独^承法》第22條規(guī)定，因欺詐而訂立的遺囑無(wú)效。

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（責(zé)任編輯：xll）

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