注冊會(huì)計(jì)師

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2012年注冊會(huì)計(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法預(yù)習(xí)輔導(dǎo)第四章(13)

第八節(jié) 解散和清算

一、公司解散

1、公司解散的原因

(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;

(3)因公司合并、分立需要解散;

(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

(5)人民法院依法予以解散。

2、股東請求人民法院解散公司的司法解釋

單獨(dú)或者合并持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

(1)公司持續(xù)2年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(2)股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(3)公司董事長期沖突，并且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

【解釋】股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院對(duì)其提出的清算申請不予受理。

【例題1·多選題】甲為持有某有限責(zé)任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在某些事由下，若公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時(shí)，人民法院應(yīng)予受理。下列選項(xiàng)中，屬于上述“某些事由”的有( )。

A、公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)的

B、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算的

C、公司持續(xù)2年以上無法召開股東會(huì)，且經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

D、公司董事長期沖突，且無法通過股東會(huì)解決，致使公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

【答案】CD

【例題2·單選題】汪某與李某擬設(shè)立一個(gè)注冊資本為50萬元的有限責(zé)任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%。在他們擬訂的公司章程中，不符合公司法律制度規(guī)定的條款是( )。

A、公司不設(shè)董事會(huì)，法定代表人由公司經(jīng)理擔(dān)任

B、公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，公司監(jiān)事由股東汪某擔(dān)任

C、公司利潤在彌補(bǔ)上一年度虧損并提取公積金后，由股東平均分配

D、公司經(jīng)營期限屆滿前，股東不得要求解散公司

【答案】D

【解析】(1)選項(xiàng)A：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì);法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任;(2)選項(xiàng)B：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì);不設(shè)監(jiān)事會(huì)的，可以不包括職工代表;(3)選項(xiàng)C：公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外;(4)選項(xiàng)D：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

【例題3】疏運(yùn)有限責(zé)任公司是一家擁有十輛貨車的運(yùn)輸企業(yè)，甲是該公司股東。2010年4月1日，該公司股東會(huì)決議將汽車全部賣掉轉(zhuǎn)而從事廣告制作，甲認(rèn)為廣告制作業(yè)沒有前途而堅(jiān)決反對(duì)，但因甲只有10%的股權(quán)，該決議仍得以通過。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲擬采取的下列措施中，可以有效維護(hù)自己利益的有( )。

A、向法院起訴請求撤銷該股東會(huì)決議

B、向法院起訴請求解散公司，并分配剩余財(cái)產(chǎn)

C、要求公司以合理價(jià)格收購其持有的股權(quán)

D、將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，退出公司

【答案】CD

【解析】(1)選項(xiàng)A：股東會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷，但本題所述情形不符合法定條件;(2)選項(xiàng)B：根據(jù)最高人民法院的司法解釋，股東在特定情況下才可以提起解散公司訴訟，但本題所述情形不符合法定條件;(3)選項(xiàng)C：公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。

【例題4】甲為某有限責(zé)任公司的股東，持有該公司15%的表決權(quán)。甲與公司的另外兩個(gè)股東長期意見不合，已有兩年未開成公司股東會(huì)，公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難，甲與其他股東多次協(xié)商未果。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲可以采取的解決措施有( )。

A、請求法院解散公司

B、請求公司以合理的價(jià)格收購其股權(quán)

C、將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另外兩個(gè)股東退出公司

D、經(jīng)另外兩個(gè)股東同意撤回出資以退出公司

【答案】AC

【解析】(1)選項(xiàng)A：公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的，單獨(dú)或合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以提起解散公司訴訟;(2)選項(xiàng)B：有限責(zé)任公司的股東在三種情況下(公司連續(xù)5年盈利可以分配利潤但不向股東分配利潤、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿但股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司繼續(xù)存續(xù)、公司合并分立或者轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn))，可以請求公司回購其股份，本題所述情形并不屬于三種法定情形之一;(3)選項(xiàng)C：有限責(zé)任公司的股東可以依法轉(zhuǎn)讓自己的出資額;(4)選項(xiàng)D：有限責(zé)任公司的股東在公司成立后，不得撤回出資，否則將構(gòu)成抽逃出資。

二、公司清算

1、公司在清算期間的行為限制

(1)清算期間，公司不再從事新的經(jīng)營活動(dòng)，僅限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。

(2)在清算組未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司進(jìn)行訴訟;清算組代表公司對(duì)外進(jìn)行訴訟，應(yīng)當(dāng)以“公司”名義進(jìn)行。

(3)清算期間，公司財(cái)產(chǎn)在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。

2、清算組

(1)15日內(nèi)：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。

(2)逾期(15日)不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算。

(3)有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算時(shí)，人民法院應(yīng)予受理：

①公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;

②雖然成立清算組但故意拖延清算的;

③違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

【解釋】具有上述情形，債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

(4)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

①公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

②依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu);

③依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

【個(gè)人獨(dú)資企業(yè)】投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清。

【合伙企業(yè)】(1)清算人由全體合伙人擔(dān)任;(2)經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人;(3)自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。

【合營企業(yè)】清算委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。

【外資企業(yè)】清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會(huì)計(jì)師、律師參加。

【破產(chǎn)管理人】管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

3、債權(quán)登記

清算組應(yīng)當(dāng)自“成立”之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。

【公司合并、減資】(1)公司應(yīng)當(dāng)自作出(合并、減資)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于“30日”內(nèi)在報(bào)紙上公告;(2)債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

【合伙企業(yè)解散】(1)清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項(xiàng)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告;(2)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報(bào)債權(quán)。

【個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散】債權(quán)人應(yīng)

（責(zé)任編輯：xll）

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