注冊會計師

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第二章　個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

第一節(jié)　個人獨資企業(yè)法律制度

一、個人獨資企業(yè)的性質(zhì)

1、個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(P37)。

2、個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)(P39)。

【相關(guān)鏈接】分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件(P37)(2009年原制度單選題、2009年新制度多選題)

1、投資人

(1)投資人只能是自然人，不包括法人。

(2)投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞(港、澳、臺同胞設(shè)立的企業(yè)為外資企業(yè))。

(3)國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個人獨資企業(yè)。

【解釋】投資人是否必須具備完全民事行為能力，《個人獨資企業(yè)法》未作明確規(guī)定。

2、企業(yè)名稱

個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。

3、有投資人申報的出資

(1)投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務(wù)”出資。

(2)投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

【解釋1】(1)如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，與家庭共有財產(chǎn)沒有關(guān)系;(2)如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，必須以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任;(3)投資人可以家庭共有財產(chǎn)出資，但不能用家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資;(4)如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)在申請書中注明;未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。

【解釋2】個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資本”的法定要求。

4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件

5、有必要的從業(yè)人員

【解釋】個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求;沒有注冊資本最低限額的要求。

【例題1·單選題】自然人甲擬設(shè)立個人獨資企業(yè)。下列表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2009年原制度)

A、該個人獨資企業(yè)名稱中可以使用“公司”字樣，但是不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣

B、甲只能以其個人財產(chǎn)投資，不得以其家庭共有財產(chǎn)出資

C、甲可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要，申請設(shè)立個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)

D、設(shè)立后的個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款，但不能取得土地使用權(quán)

【答案】C

【解析】(1)選項A：個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣;(2)選項B：投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資;(3)選項D：個人獨資企業(yè)可以依法取得土地使用權(quán)。

【例題2·多選題】下列有關(guān)個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )。(2009年新制度)

A、投資人為一個自然人，且為中國公民

B、有合法的企業(yè)名稱

C、有企業(yè)章程

D、有投資人申報的出資

【答案】ABD

【解析】選項C：個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求。

【例題3·多選題】根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，正確的有( )。

A、投資人只能是自然人

B、投資人可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資

C、須有企業(yè)章程

D、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本

【答案】AB

【解析】選項CD：企業(yè)章程和法定的最低注冊資本在《個人獨資企業(yè)法》中未明確規(guī)定。

(三)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理(P40)

投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

1、內(nèi)部限制(2000年綜合題、2001年單選題、2004年單選題)

(1)個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

(2)投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

【解釋】考生需要分清對內(nèi)、對外的效力：(1)對外不得對抗善意第三人;(2)在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

【相關(guān)鏈接1】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意的第三人。

【相關(guān)鏈接2】法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

【例題·單選題】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時對乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是( )。(2001年)

A、該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

B、該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

C、該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷

D、該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效

【答案】A

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（責(zé)任編輯：xll）

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