注冊(cè)會(huì)計(jì)師

三、案例分析題(本題型共4小題，55分)

[案例1] (本小題10分。)

2018年9月3日，債務(wù)人甲公司出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且明顯缺乏清償能力的情況;10月15日，債權(quán)人乙公司向人民法院提出針對(duì)甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)。甲公司對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h，

理由是: (1)甲公司的賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，只是難以變現(xiàn)，不構(gòu)成明顯缺乏清償能力; (2)乙公司未預(yù)先繳納訴訟費(fèi)用，不應(yīng)立案。

11月1日，人民法院受理甲公司破產(chǎn)案件，并指定管理人。管理人調(diào)查甲公司財(cái)產(chǎn)狀況時(shí)發(fā)現(xiàn)：當(dāng)年8月，甲公司向丙公司購(gòu)買起重機(jī)5臺(tái)，總金額50萬(wàn)元，約定分兩期付款，第二期付款日為2018年12月31日;在甲公司付清價(jià)款前，丙公司保留起重機(jī)的所有權(quán)。至人民法院指定管理人之時(shí)，甲公司已經(jīng)收到5臺(tái)起重機(jī)并投入使用，甲公司已經(jīng)支付價(jià)款總計(jì)40萬(wàn)元。11月3日，管理人決定繼續(xù)履行起重機(jī)買賣合同并通知丙公司，丙公司立即要求管理人支付剩余10萬(wàn)元起重機(jī)價(jià)款。管理人以第二期付款期限尚未屆至為由拒絕。丙公司遂要求收回起重機(jī)。

此外，當(dāng)年8月，甲公司與丁公司簽訂購(gòu)買原材料合同，約定交貨時(shí)間為11月30日之前。

10月20日，丁公司發(fā)貨，甲公司于11月5日收到貨物。11 月8日，丁公司向甲公司催收貨款時(shí)發(fā)現(xiàn)，甲公司破產(chǎn)案件己為人民法院受理，遂要求取回該批貨物。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

(1)甲公司關(guān)于“其賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，只是難以變現(xiàn)，不構(gòu)成明顯缺乏清償能力”的異議是否成立?

(2)甲公司關(guān)于“乙公司未預(yù)先繳納訴訟費(fèi)用，人民法院不應(yīng)立案”的異議是否成立? 并說(shuō)明理由。

(3)管理人是否有權(quán)以付款期限尚未屆至為由拒絕支付甲公司所欠丙公司剩余10萬(wàn)元起重機(jī)價(jià)款?并說(shuō)明理由。

(4)在管理人以第二期付款期限尚未屆至為由拒絕付款的情況下，丙公司是否有權(quán)收回起重機(jī)?并說(shuō)明理由。

(5)丁公司是否有權(quán)要求取回已交付的原材料?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但因資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無(wú)法清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力。

(2)異議不成立。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用，應(yīng)計(jì)入破產(chǎn)費(fèi)用，由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償，無(wú)須預(yù)交。相關(guān)當(dāng)事人以申請(qǐng)人未預(yù)先交納訴訟費(fèi)用為由，對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。

(3)管理人無(wú)權(quán)以未到期為由拒絕付款。根據(jù)規(guī)定，買受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)覆行所有權(quán)保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價(jià)款的期限在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期，買受人管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向出賣人支付價(jià)款

(4)丙公司無(wú)權(quán)取回。根據(jù)規(guī)定，買受人管理人無(wú)正當(dāng)理由未及時(shí)支付價(jià)款，給出賣人造成損害，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。但是，買受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款75%以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

(5)丁公司無(wú)權(quán)取回。根據(jù)規(guī)定，出賣人對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物未及時(shí)行使取回權(quán)，在買賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后向管理人行使在運(yùn)途中標(biāo)的物取回權(quán)的，管理人不應(yīng)準(zhǔn)許。

[案例2] (本小題17分。)

甲、乙二人是在某技校結(jié)識(shí)的朋友。 2017年10月12日，兩人共同出資購(gòu)買一-臺(tái)價(jià)格為50萬(wàn)元的挖掘機(jī)，甲出資10萬(wàn)元，乙出資40萬(wàn)元，雙方約定按出資比例共有。2018年7月9日，挖掘機(jī)出現(xiàn)故障,無(wú)法正常工作。乙在未征得甲同意的情況下請(qǐng)丙維修，維修費(fèi)3萬(wàn)元。乙要求甲分擔(dān)20%的維修費(fèi)用，甲以維修未征得自己同意為由拒絕。丙要求乙支付全部維修費(fèi)，乙拒絕。

乙不想再與甲合作，欲將其份額對(duì)外轉(zhuǎn)讓。2018年8月2日，乙發(fā)函征詢丁的購(gòu)買意向，同時(shí)告知甲：正在尋找份額買主，甲須在接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

甲認(rèn)為，份額轉(zhuǎn)讓須經(jīng)其同意，況且乙尚在尋找份額買主，在未告知任何交易條件的情況下，要求自己接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，不符合法律規(guī)定，故對(duì)乙的通知置之不理。

2018年8月3日，甲在未告知乙的情況下，將挖掘機(jī)以市價(jià)賣給不知情的戊，約定3日后交付。

2018年8月4日，丁向乙回函稱，對(duì)乙所占挖掘機(jī)份額不感興趣，想要整臺(tái)挖掘機(jī)。由于甲對(duì)乙之前的通知置之不理，乙也不再告知甲，于8月4日當(dāng)天將挖掘機(jī)轉(zhuǎn)讓給丁，并同時(shí)交付。

2018年8月6日，戊要求甲交付挖掘機(jī)時(shí)，發(fā)現(xiàn)挖掘機(jī)已被乙交付給了丁，遂要求丁交出挖掘機(jī)，丁拒絕。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

(1)挖掘機(jī)維修是否需要征得甲的同意?乙是否有權(quán)要求甲分擔(dān)20%的維修費(fèi)用?并分別說(shuō)明理由。

(2)乙是否有權(quán)拒絕向丙支付全部維修費(fèi)用?并說(shuō)明理由。

(3)乙的份額轉(zhuǎn)讓是否需要征得甲的同意?并說(shuō)明理由。

(4)乙在尋找份額買主時(shí)要求甲在接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(5)丁是否取得挖掘機(jī)的所有權(quán)?并說(shuō)明理由。

(6)甲與成之間買賣挖掘機(jī)的行為是否有效?并說(shuō)明理由。

(7)丁是否有權(quán)拒絕戊交出挖掘機(jī)的請(qǐng)求?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)①挖掘機(jī)維修不需要征得甲的同意。根據(jù)規(guī)定，按份共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。②乙有權(quán)要求甲分擔(dān)20%的維修費(fèi)用。根據(jù)規(guī)定，對(duì)共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定，沒(méi)有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)。

(2)乙無(wú)權(quán)拒絕向丙支付全部維修費(fèi)用。根據(jù)規(guī)定，因共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，在對(duì)外關(guān)系上,共有人享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外。

(3)乙的份額轉(zhuǎn)讓不需要征得甲的同意。

根據(jù)規(guī)定，按份共有人對(duì)其享有的份額有處分自由，故可自由轉(zhuǎn)證其享有的共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)份額。

(4)乙在尋找份額買主時(shí)要求甲在接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán),不符合法律規(guī)定。

根據(jù)規(guī)定，優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使期間，按份共有人之間有約定的，按照約定處理。沒(méi)有約定或者約定不明的，轉(zhuǎn)讓人向其他按份共有人發(fā)出的包含同等條件內(nèi)容的通知中載明行使期間的，以該期間為準(zhǔn)。本案通知中未包含載明同等條件內(nèi)容。

(5)丁取得挖掘機(jī)的所有權(quán)。

根據(jù)規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

(6)甲與戊之間買賣挖掘機(jī)的行為有效根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。

(7)丁有權(quán)拒絕戊交出挖掘機(jī)的請(qǐng)求。

根據(jù)規(guī)定，丁取得挖掘機(jī)的所有權(quán)，戊只能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任，無(wú)權(quán)要求丁交出挖掘機(jī)。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移,買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

[案例3] 福明公司為A股上市公司。2018年1月25日，福明公司實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)李某根據(jù)公司2017年度業(yè)績(jī)情況，向董事會(huì)秘書(shū)趙某提出在當(dāng)期實(shí)施股票“高送轉(zhuǎn)”的利潤(rùn)分配動(dòng)議。趙某起草了《高送轉(zhuǎn)預(yù)期利潤(rùn)分配預(yù)案》等文件提交董事會(huì)審議，但由于董事會(huì)對(duì)具體實(shí)施方案存在較大分歧，未能形成有效決議，該方案未予披露。

孫某為趙某好友。2018年1月底，孫某在9次商業(yè)宴會(huì)上向趙某打聽(tīng)福明公司2017年度業(yè)績(jī)和利潤(rùn)分配情況。趙某告知孫某“業(yè)績(jī)不錯(cuò)，可能會(huì)做‘高送轉(zhuǎn)’，但董事會(huì)還沒(méi)通過(guò)，具體還不好說(shuō)”。得此答復(fù)后，孫某于2018年2月2日買入福明公司股票。

2018年2月5日,趙某根據(jù)董事會(huì)意見(jiàn)修改了利潤(rùn)分配方案。2018年2月26日(星期一)，福明公司召開(kāi)董事會(huì)通過(guò)了修改后的利潤(rùn)分配方案。根據(jù)該方案，以盈余公積金向全體股東每10股轉(zhuǎn)增10股，并派發(fā)2元紅利。3月1日公司公告董事會(huì)決議。

趙某將“高送轉(zhuǎn)”信息告知妻子程某。隨后，程某又將該信息轉(zhuǎn)告福明公司股東王某。王某遂通過(guò)其控制的越野投資有限公司(簡(jiǎn)稱“越野投資”)于2018年2月中旬多次買入福明公司股票。此前，王某已持有福明公司2%的股份，越野投資不持有福明公司股份。

2019年3月起，證監(jiān)會(huì)對(duì)福明公司內(nèi)幕交易案立案調(diào)查。孫某在內(nèi)幕交易調(diào)查中抗辯：福明公司的“高送轉(zhuǎn)”方案在2018年T月底時(shí)董事會(huì)尚未通過(guò)?趙某于2月5日才修改“高送轉(zhuǎn)”方案;孫某在2月2日買入股票時(shí)內(nèi)幕信息尚未形成，故其買入行為不構(gòu)成內(nèi)幕交易。

調(diào)查期間，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定王某與越野投資在2018年2月購(gòu)入福明公司股票時(shí)，構(gòu)成-.致行動(dòng)人;購(gòu)入后二者合計(jì)持股比例為5.9%，未按規(guī)定履行重大持股信息披露義務(wù)。王某在內(nèi)幕交易調(diào)查中未對(duì)自己的買入行為給出正當(dāng)理由，但辯稱:其于2018年2月的股票買入行為，;屬于相關(guān)司法解釋中規(guī)定的“持有或通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司5%以上股份的自然人、法人或者其他組織收購(gòu)該上市公司股份”的情形，不構(gòu)成內(nèi)幕交易。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題:

(1)本案“高送轉(zhuǎn)”的利潤(rùn)分配方案是否構(gòu)成內(nèi)幕信息?并說(shuō)明理由。

(2)趙某告知孫某“可能會(huì)做‘高送轉(zhuǎn)’”的行為是否構(gòu)成內(nèi)幕交易?并說(shuō)明理由。

(3)福明公司以盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(4)福明公司于2018年3月1日公告董事會(huì)決議，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(5)孫某關(guān)于其“在2月2日買入股票時(shí)內(nèi)幕信息尚未形成”的抗辯是否成立?并說(shuō)明理由。

(6)程某告知王某“福明公司將做‘高送轉(zhuǎn)’” 的行為是否構(gòu)成內(nèi)幕信息交易?并說(shuō)明理由。

(7)王某所稱“其于2018年2月的股票買入行為屬于收購(gòu)，不構(gòu)成內(nèi)幕交易”的抗辯理由，是否成立?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)構(gòu)成內(nèi)幕信息。根據(jù)規(guī)定，公司分配股利或者增資的計(jì)劃屬于內(nèi)幕信息。

(2)構(gòu)成內(nèi)幕交易。因?yàn)槔钅秤?月25日向趙某提出“高送轉(zhuǎn)”利潤(rùn)分配動(dòng)議，趙某屬于內(nèi)幕信息知情人，而內(nèi)幕信息知情人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)泄露信息的，構(gòu)成內(nèi)幕交易行為。

(3)福明公司的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司為了實(shí)現(xiàn)增加資本的目的，可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本。

(4)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)就發(fā)行新股形成相關(guān)決議構(gòu)成重大事件,上市公司應(yīng)當(dāng)

在董事會(huì)形成決議的2個(gè)交易日內(nèi)履行重大事件的信息披露義務(wù)。在本案中，董事會(huì)于2

月26日(星期一)形成決議，至3月1日(星期四)已經(jīng)超過(guò)2個(gè)交易日。

[知識(shí)點(diǎn)]證券法律制度概述(P220)號(hào)因個(gè)3

(5)孫某的抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定，影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，

其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。

(6)程某的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。根據(jù)規(guī)定，內(nèi)幕信息知情人員的近親屬，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，明示他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無(wú)正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來(lái)源的，構(gòu)成內(nèi)幕交易。

(7)王某的抗辯不成立。因?yàn)橹灰趦?nèi)幕信息敏感期內(nèi)，。內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人，買賣該公司的證券，或者泄露、或者建議他人買賣該證券，就構(gòu)成內(nèi)幕交易行為。收購(gòu)上市公司并非內(nèi)幕交易的適用除外事項(xiàng)。

[案例4] (本小題10分，可以選用中文或英文解答，如使用英文解答，須全部使用英文。答題正確的。增加5分，最高得分為15分。)

A公司向B公司購(gòu)買一批生產(chǎn)設(shè)備。 為支付貨款，A公司向B公司簽發(fā)一張以甲銀行為承兌人、金額為500萬(wàn)元的銀行承兌匯票。甲銀行作為承兌人在票面上簽章。B公司收到匯票后背書(shū)轉(zhuǎn)讓給C公司，用于償還其所欠C公司的專利使用費(fèi),但未在被背書(shū)人欄內(nèi)記載C公司的名稱。C公司欠D公司一筆貨款，遂直接將D公司記載為B公司的被背書(shū)人，并將匯票交給D公司。D公司隨即將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給E公司，用于償付工程款，并在匯票上注明:“工程驗(yàn)收合格則轉(zhuǎn)讓生效。”E公司隨即又將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給F公司，用于支付辦公樓裝修費(fèi)用。后D公司與E公司因工程存在嚴(yán)重安全隱患、幾未能驗(yàn)收合格而發(fā)生糾紛。

B公司未在約定期間內(nèi)向A公司發(fā)貨,經(jīng)催告后仍未發(fā)貨。A公司遂向B公司主張解除合同、退還貨款。

F公司于匯票到期日向銀行提示付款，甲銀行以A公司資信狀況不佳、賬戶余額不足為由拒絕。F公司遂向前手行使追索權(quán)。A公司辯稱，因B公司根本違約，其已向B公司主張解除合同、退還貨款，故不應(yīng)承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任。D公司辯稱，根據(jù)其在匯票上注明的條件，D公司對(duì)E公司的背書(shū)轉(zhuǎn)讓并未生效,故D公司無(wú)需向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題:

(1)甲銀行拒絕向F公司付款的理由是否成立?并說(shuō)明理由。

(2)A公司拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的理由是否成立?并說(shuō)明理由。

(3)D公司對(duì)E公司的背書(shū)轉(zhuǎn)讓是否生效?并說(shuō)明理由。

(4)C公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?并說(shuō)明理由

【參考答案】

(1)甲銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，承兌人不得以其與出票人之間的資金關(guān)系來(lái)對(duì)抗持票人，拒絕支付匯票金額。

(2) A公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對(duì)抗持票人，但持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。

(3) D公司的背書(shū)有效。根據(jù)規(guī)定，背書(shū)時(shí)附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力，即不影響背書(shū)行為本身的效力。

[知識(shí)點(diǎn)]匯票的具體制度

(4) C公司不應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，C公司并未在票據(jù)上簽章，并非票據(jù)債務(wù)人，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

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