第二章 公司法律制度
 
考情分析
2010年教材與2009年相比變化不大,其主要增加內(nèi)容如下:按照《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》的規(guī)定增加了上市公司獨(dú)立董事資格條件的具體規(guī)定;根據(jù)最高人民法院的司法解釋規(guī)定,對(duì)公司的強(qiáng)制司法解散內(nèi)容進(jìn)行了的補(bǔ)充和完善。本章是考試的重點(diǎn)章,在歷年的考試中會(huì)有一道主觀題型(簡(jiǎn)答題或綜合題)來自本章。
 
近三年題型、題量、考點(diǎn)歸納表

年份
題型題量
考點(diǎn)
200716分)
單選題2題/2分
一人有限責(zé)任公司的有關(guān)規(guī)定、股份有限公司董事會(huì)的組成
多選題2題/4分
股東大會(huì)的會(huì)議制度、股份有限公司的股份發(fā)行
判斷題2題/2分
可轉(zhuǎn)換公司債券、公司分立后的債務(wù)承擔(dān)
綜合題8分
董事會(huì)的決議及其責(zé)任、股東訴訟、股份轉(zhuǎn)讓的限制
200811分)
單選題3題/3分
公司股東的出資方式;股份有限公司董事會(huì)的會(huì)議制度;股份轉(zhuǎn)讓的限制
多選題1題/2分
分公司的性質(zhì)
判斷題1題/1分
股份有限公司的特別決議
簡(jiǎn)答題1題/5分
董事任期;監(jiān)事會(huì)職工代表人數(shù);公司章程
200914分)
單選題4題/4分
股票發(fā)行;公司股東出資方式、期限;股份轉(zhuǎn)讓;一人有限責(zé)任公司的有關(guān)規(guī)定
多選題1題/2分
股東代表訴訟
判斷題0題/0分
 
綜合題8分
股份轉(zhuǎn)讓的限制;關(guān)聯(lián)董事交易;股東訴訟

 

第一節(jié)公司法律制度概述
 
一、公司法的概念和種類
公司是指依法設(shè)立的,以營(yíng)利為目的的,由股東投資形成的企業(yè)法人。我國(guó)《公司法》所稱的公司是指依照該法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
1資合公司,其典型的形式為股份有限公司;人合公司,其典型的形式為無(wú)限公司。
提示:普通合伙(純?nèi)撕希?span style="color: red">有限公司(人合為主、資合為輔)、股份公司(資合為主、人合為輔)、上市公司(純資合)。
2、母公司和子公司。處于控制地位的是母公司,處于依附地位的則是子公司。母子公司都具有法人資格,在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)。   
3本公司(或稱為總公司)與分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以分公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其法律后果由本公司承受的分支機(jī)構(gòu)。分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
 
【例題1】下列關(guān)于分公司法律地位的中,正確的有(?。?。(2008年)
a.分公司具有獨(dú)立的法人資格
b.分公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任
c.分公司可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)
d.分公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的民事責(zé)任由其總公司承擔(dān)
 
答案:cd
解析:分公司只是總公司管理的分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格,但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其民事責(zé)任由設(shè)立分公司的總公司承擔(dān)。因此選項(xiàng)a、b是錯(cuò)誤的。  
 
【例題2】分公司可以獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),但其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)(?。?。(2000年考題)
 
答案:√
解析:本題考核點(diǎn)為分公司的法律地位。分公司只是總公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu),不具備法人資格,但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。
 
二、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)(重點(diǎn))
 
(一)對(duì)外投資
1、公司可以向其他企業(yè)投資,但除法律另有規(guī)定外,不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
解釋:“除法律另有規(guī)定”:目前是指根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,國(guó)有獨(dú)資公司、上市公司不能成為普通合伙企業(yè)的合伙人,也不能成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。
2公司向其他企業(yè)投資,依照公司章程的規(guī)定,由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;
3、公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額。
 
(二)對(duì)外擔(dān)保
1、公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額;
2公司為“他人”(非股東或?qū)嶋H控制人)提供擔(dān)保,按照公司章程的規(guī)定由“董事會(huì)者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議;
3、公司為公司“股東或者實(shí)際控制人”提供擔(dān)保的,必須經(jīng)“股東會(huì)或者股東大會(huì)”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東,不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由“出席”會(huì)議的“其他股東”所持表決權(quán)的半數(shù)(大于1/2)通過。
 
【例題1】公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以以自己的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中,下列哪一選項(xiàng)是正確的?
a、公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保
b、公司董事長(zhǎng)可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保
c、公司董事會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保
d、公司股東會(huì)可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保
 
答案: d
解析:《公司法》第16條第2款規(guī)定,公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。即,只有股東會(huì)有權(quán)決定是否可以由公司為本公司的股東提供擔(dān)保,公司的董事長(zhǎng)、董事會(huì)、經(jīng)理沒有這項(xiàng)職權(quán)。本題正確答案是d。
 
【例題2】公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,公司章程可以規(guī)定由董事會(huì)或者股東大會(huì)作出決議。( )
 
答案:×